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刑法溯及力原则的适用

人民司法 1998年第3期 4-6页

作者：陈超李国庆广东省高级人民法院海南省高级人民法院

刑法溯及力原则的适用陈超李国庆溯及力原则的基本精神和价值取向修订后的刑法第十二条规定：“中华人民共和国成立以后本法实施以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则... 详细信息

刑法溯及力原则的适用陈超李国庆溯及力原则的基本精神和价值取向修订后的刑法第十二条规定：“中华人民共和国成立以后本法实施以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照...

关键词：从旧兼从轻原则修订后原刑法刑法溯及力法定刑被告人犯罪行为有期徒刑人大常委审判监督程序

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刑法溯及力研究

刑法溯及力研究

作者：仇欣欣西南政法大学

学位级别：硕士

从旧兼从轻是我国刑法溯及力原则，从旧是对绝对罪刑法定原则的贯彻，从轻则主要是现代刑法宽容和人道的价值体现。经过十几年司法实践的检验，1997年刑法第12条对从旧兼从轻原则中“从轻”的规定存在两个需要完善的地方：一是哪些刑法... 详细信息

从旧兼从轻是我国刑法溯及力原则，从旧是对绝对罪刑法定原则的贯彻，从轻则主要是现代刑法宽容和人道的价值体现。经过十几年司法实践的检验，1997年刑法第12条对从旧兼从轻原则中“从轻”的规定存在两个需要完善的地方：一是哪些刑法规范属于判断“从轻”的标准，二是“从轻”适用于哪些案件。溯及力原则作为罪刑法定原则的第一派生原则，梳理这一理论问题具有重要的意义，而学界对此问题的关注度不够。本文采用比较分析方法以及价值分析方法，以求通过严密的理论论证推动刑法溯及力立法的完善。全文共分为四个部分来探讨刑法溯及力问题：第一部分，刑法溯及力的基本问题。该部分主要厘清刑法溯及力的概念，讨论其理论性质问题，梳理溯及力存在的理论基础。用以上基本理论检视当前我国刑法溯及力立法，会发现其中的缺陷：“从轻”的判断标准和“从轻”的适用范围规定不完整。第二部分，“从轻”的判断标准。我国刑法将“从轻”的判断标准限定在新旧法对于某一行为是否构成犯罪、新旧法都认为构成犯罪但法定刑不同这两个方面，而关于自首、立功、累犯的成立条件以及缓刑、假释等量刑情节、刑罚执行制度，则并不适用。正因为如此，最高人民法院在1997年修订刑法和颁布新的刑法修正案后，专门出台了司法解释来明确这些问题。但是，这些司法解释对这些条款是否具有溯及力的态度时而肯定，时而否定，存在矛盾。这一部分着重探讨了缓刑、假释、追诉时效是否应遵循溯及力原则，阐述了累犯、数罪并罚制度溯及力的具体适用问题。涉及定罪、量刑以及行刑中对被告人人身权益有实质影响的规范，都是“从轻”的判断标准。因此在刑法典中必须对“从轻”做出明确统一的规定。第三部分，“从轻”的适用范围，即从轻适用于哪些案件。已经做出生效判决的已决行为，是否可以成为从轻的适用对象，有无限制条件？现行刑法规定新法对已经生效的判决的已决行为没有溯及力。这一规定采取维护法院判决的稳定性和权威性立场，但没有深入考虑对受刑人的权益保护。现行立法坚持的法律秩序和诉讼经济的价值，在与人权保障价值、刑法的谦抑性与人道性发生冲突时，并不是一味地优先。在现代刑罚轻缓化的大背景下，人权保障、刑法的谦抑性与人道性价值更符合当前的社会发展的需要。所以“从轻”应适用于部分已决行为。除新法不认为是犯罪的情形以外，如果新法不再判处死刑的对已决行为也应当具有溯及力。如此才能保障受刑人的生命权，充分体现刑法的谦抑和人道品质。第四部分，刑法第12条的修改建言。针对刑法溯及力“从轻”的理解与适用，文章在前几部分理论梳理和论证的基础上，提出了简洁的立法表述建议。

关键词：刑法溯及力从旧兼从轻从轻有利于行为人既判力

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刑法溯及力若干问题研究

刑法溯及力若干问题研究

作者：李丽果郑州大学

学位级别：硕士

刑法的溯及力是刑法时间效力的重要组成部分,它自产生起便于罪刑法定原则结下不解之缘,它不仅是罪刑法定原则的基本要求也是其最直接的体现,从旧兼从轻原则因为无可比拟的优越性得到刑法学界和实务界的广泛承认。笔者下文着眼于从旧兼... 详细信息

刑法的溯及力是刑法时间效力的重要组成部分,它自产生起便于罪刑法定原则结下不解之缘,它不仅是罪刑法定原则的基本要求也是其最直接的体现,从旧兼从轻原则因为无可比拟的优越性得到刑法学界和实务界的广泛承认。笔者下文着眼于从旧兼从轻原则的具体适用展开论述,贯穿于分析问题始终的基本原则是它的本来价值,正如前文所说的,从旧兼从轻原则与罪刑法定原则存在思想上的暗合,价值上的相通,因此,它的终极价值在于保障人权。另外,司法机关能否准确适用刑法溯及力原则直接关系着刑罚目的及刑法机能的实现与否。从旧兼从轻原则的适用范围是下文研究的前提,笔者通过分析例外适用规则对其进行间接界定,从旧兼从轻原则仅仅适用于实体性的普遍适用的刑法法规。关于我国刑法第12条的具体含义,笔者指出,“本法”指的是广义的刑法,“当时的法律”指的是行为时的刑法,“不认为是犯罪”应当从实质意义上进行评价,关于“处刑较轻”的判断基准问题不应当仅仅满足于法定刑的轻重比较,应当将其他足以影响行为人刑罚轻重的因素考虑在内。然而,从我国关于刑法溯及力的立法规定前后变化及相关司法解释来看,从旧兼从轻原则并未得到认真贯彻,不利于刑法人权保障机能的实现。笔者认为,从旧兼从轻原则不仅是司法机关应当遵循的基本原则,立法机关也应当切实遵守。较之其他国家关于刑法溯及力原则的立法规定,我国关于溯及力的立法规定存在明显的不足,不符合世界立法潮流。为了完善我国刑事立法,我们应当结合我国的现实情况适当的借鉴国外的相关立法规定。根据我国刑法第12条的规定,中间时法不具有存在的意义而且生效判决具有绝对的完全的既判力,然而,笔者认为,现行立法规定违背了“从旧兼从轻”原则的精神实质,因此,应当肯定中间时法存在的必要性,而且就生效判决的溯及力应当抛弃绝对的不溯及既往原则转而采取有条件的溯及既往原则,也就是说,既判力在一定的限度内应当让位于刑法溯及力。关于刑法溯及力原则相关的特殊问题,学界由于对于刑法溯及力的研究并不深入,加上立法规定的欠缺,导致司法实务工作人员法律适用上的困难,笔者在把握“从旧兼从轻”原则宗旨的基础上就相关特殊问题提出自己的看法,限于篇幅,仅就下述三个重要问题逐一分析,分别是刑法追诉时效的溯及力适用问题研究、非刑罚规范的溯及力研究、以继续犯与连续法为代表的跨法犯刑法溯及力研究。

关键词：刑法溯及力法律变更从旧兼从轻原则

刑法溯及力问题研究 ——兼评我国刑法第12条

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刑法溯及力问题研究 ——兼评我国刑法...

作者：谢娟厦门大学

学位级别：硕士

刑法的溯及力,是指新的刑法是否适用于它生效以前发生的、未经审判或者判决尚未确定的行为,能够适用,则具有溯及力;如不能适用,则没有溯及力。我国1997年10月1日修订的刑法明确规定了从旧兼从轻原则。但在司法实践中,涉及新旧刑法选择... 详细信息

刑法的溯及力,是指新的刑法是否适用于它生效以前发生的、未经审判或者判决尚未确定的行为,能够适用,则具有溯及力;如不能适用,则没有溯及力。我国1997年10月1日修订的刑法明确规定了从旧兼从轻原则。但在司法实践中,涉及新旧刑法选择适用问题以及从旧兼从轻原则的适用问题时,由于立法本身的不完善,现有的立法并不能解决与之相关的各种难题。本文通过讨论刑法溯及力问题中三个较为突出的问题,对现行刑法第12条之规定进行评析并提出完善建议。本文分为以下四个部分: 第一部分,绪论。在该部分,笔者首先简要阐述了刑法溯及力的概念,然后介绍了目前大多数国家采纳的从旧兼从轻原则。最后介绍了我国刑法关于溯及力问题的历史沿革。第二部分,关于中间时法问题。笔者首先以一个案例引出中间时法的问题,然后对“中间时法”进行概念界定,指出目前存在的争议,并提出自己的观点。接下来从理论、实践、以及借鉴国外立法三个方面详细论证自己的观点。最后对我国刑法12条提出完善建议。第三部分,关于追诉时效溯及力问题。首先以一个案例引出我国刑法在规定追诉时效溯及力时所存在的问题,并提出自己的观点。然后对我国现行法律规定进行详细的分析,指出缺陷所在。最后就此问题提出自己的立法完善建议。第四部分,关于生效判决的溯及力问题。首先以一个案例引出目前在司法实践中所存在生效判决溯及力的问题;然后介绍现有的争论观点,并提出自己的观点。通过刑事既判力与刑法溯及力的价值分析和价值权衡,深入的剖析生效判决溯及力问题。最后对我国现行法律规定进行反思并提出自己的立法完善建议。

关键词：刑法溯及力中间时法追诉时效刑事既判力

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刑法溯及力研究

刑法溯及力研究

作者：杨雪会河南大学

学位级别：硕士

刑法溯及力,是指刑法生效后,对于其生效以前发生的行为是否适用的问题。如果适用,则是有溯及力;如果不适用,则是没有溯及力。现代社会的快速发展导致了法律的频繁变更,具体到刑法领域,即使在1997年10月1日现行刑法生效后,立法者对刑法... 详细信息

刑法溯及力,是指刑法生效后,对于其生效以前发生的行为是否适用的问题。如果适用,则是有溯及力;如果不适用,则是没有溯及力。现代社会的快速发展导致了法律的频繁变更,具体到刑法领域,即使在1997年10月1日现行刑法生效后,立法者对刑法的修改也从未停止,刑法修正案的不断出台即是其结果。这就使司法者经常面临新旧刑法的选择适用即刑法的溯及力问题。虽然我国现行刑法明确规定了刑法溯及力适用从旧兼从轻原则,但其规定过于粗疏,难以解决司法实践中出现的种种复杂问题。而理论界对于刑法溯及力问题的观点也各有不同。刑法的溯及力,决定着对具体行为适用的刑法的选择,涉及到对行为罪与非罪的定性以及判刑的轻重,从而关系到公民的基本权利的保障。因此,对刑法溯及力展开研究在理论和实践中都具有重大的意义。本文除引言和结语外,共分以下四个部分:第一部分:刑法溯及力概述。该部分主要论述了刑法溯及力的概念、我国刑法溯及力的历史沿革、刑法溯及力问题产生的原因和罪刑法定对刑法溯及力的影响。通过追本溯源,确立了保障人权、保护公民自由为刑法溯及力的价值目的,为下文分析评价有关刑法溯及力的观点、立法和解决司法实践中所出现的关于刑法溯及力的各种难题,提供了一个明确的标准。第二部分:刑法溯及力的适用。该部分首先以第一部分所确立的标准为依据,分析、评价了刑法溯及力的若干适用原则,认为从旧兼从轻原则是最符合上述标准的;其次,分析了“从轻”的含义;最后,详细分析了我国刑法溯及力适用过程中应注意的问题,包括刑法溯及既往的适用条件、中间时法问题、溯及力范围问题、追诉时效的溯及力问题等司法实践中经常遇到的六个问题。第三部分:刑法溯及力和既判力的关系。该部分主要论述了刑法溯及力和既判力关系所采用的三个原则,以及由此影响到刑法溯及既往的效力范围的不同。认为二者关系采取有限的相关原则既符合上述标准又兼顾了我国的司法实践状况。第四部分:刑法司法解释的溯及力。该部分主要论述了刑法司法解释的状况,认为根据我国刑法司法解释的实然状况,从新兼从轻原则是最符合上述标准的溯及力适用原则。

关键词：刑法溯及力罪刑法定原则从旧兼从轻原则刑法司法解释从新兼从轻原则

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刑法溯及力的“行为时法”认定研究

刑法溯及力的“行为时法”认定研究

作者：潘豫皖东南大学

学位级别：硕士

《刑法修正案(十一)》于2021年3月1日正式实施,刑事立法的频繁和活跃使得刑法溯及力问题的研究显得尤为重要。刑法溯及力的核心就是确定从旧兼从轻原则以解决“行为时法”和“裁判时法”不一致时的法律选择适用问题。“裁判时法”因裁... 详细信息

《刑法修正案(十一)》于2021年3月1日正式实施,刑事立法的频繁和活跃使得刑法溯及力问题的研究显得尤为重要。刑法溯及力的核心就是确定从旧兼从轻原则以解决“行为时法”和“裁判时法”不一致时的法律选择适用问题。“裁判时法”因裁判时点的确定性而并无争议,但我国刑法分则纷繁复杂的罪名设置,却使得理论和实务对“行为时法”的理解存在着较大争论,如何认定“行为时法”就成为解决刑法溯及力问题的关键所在。有关刑法溯及力的“行为时法”认定,我国刑法理论界存在着概念理解不清以及认定标准不一的困惑,形成了“结果发生说”“犯罪行为说”“混合标准说”“犯罪成立说”“实行行为说”等诸多认定标准;司法实务界则存在着误解适用前提、模糊认定标准以及错误选择“行为时法”而造成司法不公等误区。实际上,“实行行为说”能够最大限度地保障国民的预测可能性,彰显刑法保障人权的价值追求,符合对“行为时法”的文义和目的解释等刑法解释的要求,而且为司法适用勾勒出清晰可行的适用路线,更加适应公正且高效审判的现代司法的需求,而应被提倡。在具体认定不同犯罪类型的“行为时法”时,整体上应以“实行行为着手时法”为原则,以“实行行为终了时法”为例外标准。第一,复行为犯“行为时法”应以实施第一个实行行为时的法律为标准;第二,不作为犯“行为时法”应以行为人实施与作为犯等价的法益侵害的实行行为时的法律为标准;第三,间接正犯“行为时法”则以被利用者实施行为时的法律为依据;第四,在跨法连续犯“行为时法”认定时,不能以最后一次行为的时间节点选择适用的法律,而应以每一次实行行为着手的时间点是在新法生效之前还是之后,分别进行评价。有原则就有例外,跨法继续犯因属于实质上的一罪而不宜分割判断,应例外以“实行行为终了时法”作为认定“行为时法”的标准。

关键词：刑法溯及力行为时法实行行为说连续犯继续犯

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刑事既判力与刑法溯及力的价值冲突与协调

江西社会科学 2007年第8期27卷 171-175页

作者：张晓薇牛振宇暨南大学知识产权学院河南科技大学文法学院

刑事既判力作为刑事诉讼法学的一个基本原则,以诉讼效率和人权保障为基本价值追求;而刑法溯及力作为刑法学的一个范畴,其追求的价值目标为人权保障的极大化。二者的价值目标既存在共性又存在冲突。在刑事一体化的观念指引下,我国的刑法... 详细信息

刑事既判力作为刑事诉讼法学的一个基本原则,以诉讼效率和人权保障为基本价值追求;而刑法溯及力作为刑法学的一个范畴,其追求的价值目标为人权保障的极大化。二者的价值目标既存在共性又存在冲突。在刑事一体化的观念指引下,我国的刑法溯及力规定应以与刑事既判力原则相协调为基础进行重构。

关键词：刑事既判力刑法溯及力价值冲突协调

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关于新刑法溯及力的若干问题探讨

中央政法管理干部学院学报 1998年第S1期 29-30页

作者：卢勤忠华东政法学院

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论刑法溯及力

论刑法溯及力

作者：郭锋郑州大学

学位级别：硕士

本文结合国内外有关刑法溯及力的理论与实践，对我国的刑法溯及力进行了初步的探讨。第一部分从刑法溯及力的概念与刑法溯及力的原则、罪行法定与刑法溯及力以及刑法价值与刑法溯及力三个方面进行了论述。首先介绍了刑法溯及力的概念... 详细信息

本文结合国内外有关刑法溯及力的理论与实践，对我国的刑法溯及力进行了初步的探讨。第一部分从刑法溯及力的概念与刑法溯及力的原则、罪行法定与刑法溯及力以及刑法价值与刑法溯及力三个方面进行了论述。首先介绍了刑法溯及力的概念、内涵和世界各国和地区普遍适用的四种原则，论述了从旧兼从轻原则在我国刑法中的体现;其次阐述了罪行法定的内涵和派生原则，论述了罪行法定及派生原则对刑法溯及力的制约;最后介绍了刑法价值的一般理论，阐述了刑法价值的内容——公正、谦抑和人道三大价值目标对刑法溯及力的制约，进而论述了最有利于行为人的原则以及在我国刑法理论与实践中的体现。第二部分主要论述了刑法溯及力与相关刑法规范的问题。首先阐述了空白刑法规范的一般理论，论述了空白刑法规范对刑法溯及力的制约;其次简要介绍了特别刑法规范的一般理论，论述了单行刑法和附属刑法对刑法溯及力的制约;最后介绍了刑法解释的一般理论，论述了刑法立法解释和刑法司法解释对刑法溯及力的制约。第三部分从刑法溯及力与特殊罪数形态进行了论述。简要介绍了继续犯、连续犯和牵连犯三种特殊罪数形态的一般理论，对继续犯、连续犯和牵连犯对刑法溯及力的制约分别进行了论述。第四部分论述了法律变更与刑法溯及力的问题。介绍了法律变更的概念、种类及变更原因，又从法律变更对刑法溯及力的制约论述了法律变更对生效裁判和刑罚执行的影响。

关键词：刑法溯及力刑法价值法律变更