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刑法方法论视阈中的贪污受贿犯罪死刑裁量基准——以“张中生案”为切入点

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南京大学法律评论 2019年第1期51卷 295-315页

作者：李冠煜华中科技大学法学院

我国原有的贪污受贿犯罪死刑适用标准存在明显缺陷,必须把握《刑法修正案(九)》对其进行修改的重要契机,紧跟有关判例动向和运用实证研究方法,以准确适用现行的死刑裁量基准。尽管有关司法解释已经生效,但关于影响责任刑情节和影响预防... 详细信息

我国原有的贪污受贿犯罪死刑适用标准存在明显缺陷,必须把握《刑法修正案(九)》对其进行修改的重要契机,紧跟有关判例动向和运用实证研究方法,以准确适用现行的死刑裁量基准。尽管有关司法解释已经生效,但关于影响责任刑情节和影响预防刑情节的认定,尚有若干争议之处,仍须通过刑法方法论的研究以明确其主要内容。关于前者,法官应当慎重认定犯罪数额,不把严重的伤亡后果、恶劣的社会影响以及其他危害后果评价为特别重大损失;关于后者,法官需要准确判断情节性质、合理认定情节作用、重视酌定情节地位、综合评价情节功能。在此基础上,还要以'幅的理论'为起点,以'点的理论'为终点,重新设计死刑裁量步骤,确定科学的量刑方法,既准确评价量刑责任,又适当理顺情节排序。

关键词：刑法方法论贪污受贿犯罪死刑裁量基准责任情节预防情节

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中国刑法方法论研究的10年回顾

法律方法 2017年第1期23卷 387-397页

作者：张勇龚慧平华东政法大学

近10年,来我国刑法学界有关刑法(适用)方法问题研究比较丰富,不仅在刑法解释方法方面的研究不断深入,而且在刑法思维方法、刑法推理方法、刑法论证方法、刑法修辞方法、刑法漏洞处理方法、利益衡量和价值判断方法等其他方面也进行了探... 详细信息

近10年,来我国刑法学界有关刑法(适用)方法问题研究比较丰富,不仅在刑法解释方法方面的研究不断深入,而且在刑法思维方法、刑法推理方法、刑法论证方法、刑法修辞方法、刑法漏洞处理方法、利益衡量和价值判断方法等其他方面也进行了探讨。但在关注和回应刑事司法实践需求等方面仍存在不足,需要加强刑法方法理论与刑事司法实践的结合,使刑法方法论更具有应用性与可操作性,以推动我国刑事法治的发展。

关键词：刑法方法论刑法适用刑法解释

论刑法学方法论的纵向流变——以社会危害性与刑事违法性之争为线索

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南海法学 2018年第2期2卷 25-34页

作者：韩晋哈尔滨工程大学法学系黑龙江哈尔滨150001

我国刑法学正处于转型时期,突出的表现就在于传统的社会危害性理论被批判,刑事违法性的概念被引入和本土化。随之嬗变的刑法方法论纵向上也体现出日益精细化的特点:刑法立法论时期包含政法法学时期和转轨时期两个阶段,其后才进入刑法司... 详细信息

我国刑法学正处于转型时期,突出的表现就在于传统的社会危害性理论被批判,刑事违法性的概念被引入和本土化。随之嬗变的刑法方法论纵向上也体现出日益精细化的特点:刑法立法论时期包含政法法学时期和转轨时期两个阶段,其后才进入刑法司法论时期,具有类型化思维、问题性意识、体系性思维三个主要方法论。刑法教义学是当下规范刑法学的主要方法论,与刑事法学其他学科采用的其他交叉学科方法形成供需关系,进而结成谱系,展现出刑法方法论的当下图像。

关键词：刑法方法论刑事违法性社会危害性刑法教义学

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论未来刑法学的十大着力点

法治研究 2024年第1期151卷 13-26页

作者：陈兴良北京大学

刑法教义学是随着刑法的立法和司法不断向前发展的,在我国法治现代化的建设中,刑法理论对法治现实的指导意义得以彰显。本文根据我国刑法教义学的理论研究现状,对未来刑法学研究的十个重点问题进行了论述。这十个问题既包括刑法方法论... 详细信息

刑法教义学是随着刑法的立法和司法不断向前发展的,在我国法治现代化的建设中,刑法理论对法治现实的指导意义得以彰显。本文根据我国刑法教义学的理论研究现状,对未来刑法学研究的十个重点问题进行了论述。这十个问题既包括刑法方法论等理论问题,也包括正当防卫、单位犯罪和共同犯罪等刑法总论问题和法定犯、财产犯和秩序犯等刑法各论问题,基本上涵盖了刑法理论的各个重要内容,对于我国刑法教义学的未来发展起到了路线图的作用。

关键词：刑法方法论法定犯财产犯秩序犯

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论中国刑法学派形成的基本前提

中国社会科学院大学学报 2022年第1期42卷 39-58+143-144+147页

作者：周光权清华大学法学院清华大学中国司法研究中心

是否能够形成独特的学派是一个国家刑法学成熟与否的标志。刑法学者只有在具备学派意识之后，才能形成真正的问题意识、找准切入点，对司法难题的解决也才会有一个准确的思路，从而对自己的主张展开充分论证，以避免用直觉替代刑法解释... 详细信息

是否能够形成独特的学派是一个国家刑法学成熟与否的标志。刑法学者只有在具备学派意识之后，才能形成真正的问题意识、找准切入点，对司法难题的解决也才会有一个准确的思路，从而对自己的主张展开充分论证，以避免用直觉替代刑法解释和论证。要形成扎根于中国大地、直面中国社会现实的刑法学派，就必须重视客观性思考、体系性思考和功能性思考这三个刑法方法论。客观性思考是刑法判断的起点，有助于提升刑法学的可视性，能够将事实判断和规范判断融为一体，对于保障被告人权利具有不可低估的意义；从不法到责任的犯罪论体系比传统的要素理论更能够一并解决共犯论、量刑论的难题，体系性思考方法还能够避免解释漏洞，同时妥善处理刑民等关系；功能性思考始终关注刑事裁判的动向，注重社会治理的积极参与，使得刑事政策刑法化，能够妥善处理处罚必要性和刑法公正性的关系。立足于上述方法论的刑法学思考既有理论深度、广度，又符合中国国情，且“难办案件”的处理可以从中寻找说理根据，承认这三个共许的前提能够逐步为中国刑法学派的形成提供有效支撑。

关键词：刑法基本立场客观性思考体系性思考功能性思考刑法方法论

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同方期刊数据库

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刑法教义学的源流、体系与功能

四川大学学报（哲学社会科学版） 2021年第5期 158-169页

作者：张勇华东政法大学刑事法学院上海200042

自1979年刑法典颁布至今,我国刑法教义学方兴未艾,作为一种刑法方法论逐步发展成熟,并运用于犯罪论体系、刑法解释、刑法适用等问题研究领域。由于刑法教义学处于发展阶段,尚未获得学界广泛认可,学界对其基本概念和立场、理论地位和实... 详细信息

自1979年刑法典颁布至今,我国刑法教义学方兴未艾,作为一种刑法方法论逐步发展成熟,并运用于犯罪论体系、刑法解释、刑法适用等问题研究领域。由于刑法教义学处于发展阶段,尚未获得学界广泛认可,学界对其基本概念和立场、理论地位和实践作用等方面存在不少认识分歧,其自身也存在空洞和泛化问题。本文通过对我国近40年来刑法教义学发展脉络的梳理归纳,从本体论、关系论、功能论不同层面进行系统探讨,以期正本清源,推动刑法教义学理论进一步发展,并实现其刑事立法和司法应用价值。

关键词：刑法教义学刑法解释学刑事政策学刑法方法论

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主编絮语

刑事法评论 2018年第1期43卷 1-6页

作者：江溯不详

本卷主题为"刑法方法论的展开",因为本卷刊登了多篇与刑法方法论相关的论文。"刑法方法论"是一个我国刑法学界熟知的概念,其含义颇为宽泛,既包含刑法适用方法,也包含刑法研究方法。在本卷所刊登的相关论文中,既有关于刑法适用方法的论文... 详细信息

本卷主题为"刑法方法论的展开",因为本卷刊登了多篇与刑法方法论相关的论文。"刑法方法论"是一个我国刑法学界熟知的概念,其含义颇为宽泛,既包含刑法适用方法,也包含刑法研究方法。在本卷所刊登的相关论文中,既有关于刑法适用方法的论文,也有关于刑法研究方法的论文。

关键词：刑法适用刑法研究刑法方法论我国刑法论文

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客观归责与过失犯论

政治与法律 2014年第5期 16-26页

作者：周光权清华大学法学院北京100084

在过失犯领域存在新、旧过失论的争论。旧过失论有客观归罪的嫌疑,不应该被提倡。日本部分学者所提倡的新过失论重视客观的结果避免可能性,价值评价色彩浓厚,与在德国成为通说的客观归责论在问题意识、方法论上完全相同。传统上犯罪过... 详细信息

在过失犯领域存在新、旧过失论的争论。旧过失论有客观归罪的嫌疑,不应该被提倡。日本部分学者所提倡的新过失论重视客观的结果避免可能性,价值评价色彩浓厚,与在德国成为通说的客观归责论在问题意识、方法论上完全相同。传统上犯罪过失的诸多要素,原本是想妥善解决结果归属性、行为违法性问题,其侧重点在于为客观违法性的判断提供依据,而不是为了确定个人责任,属于客观归责论的范畴。如果肯定客观归责论对于解决过失犯问题的特殊意义,那么,再固守传统的过失理论就是不合理的。当代中国刑法学如欲重构过失犯理论,就应该否定客观"归罪",转而全面承认"客观归责",把客观的"结果避免可能性"作为最为典型的客观归责要素看待,将很多过去作为(责任)过失处理的问题,提前到不法阶段判断。在具体案件中,如果行为人在有所预见的情况下遵守注意义务,构成要件结果仍然无可避免的,就不应该要求行为人对该结果负责,不法层次的过失判断和责任形态的过失判断必须分开进行。因此,借助于客观归责理论全面审视过失犯论具有重要意义。

关键词：旧过失论新过失论客观归责刑法方法论

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利益衡量在刑事责任认定中的运用

利益衡量在刑事责任认定中的运用

作者：许莹山东大学

学位级别：硕士

虽然利益衡量被引入中国比较晚,但是自从其引入中国后便引起学术界与司法实务界的高度关注。因为利益衡量首先是在民法领域中被运用,所以在刑事领域中讨论的比较少。但是这种问题在近几年里有所变化,利益衡量在刑法领域也受到了青睐,但... 详细信息

虽然利益衡量被引入中国比较晚,但是自从其引入中国后便引起学术界与司法实务界的高度关注。因为利益衡量首先是在民法领域中被运用,所以在刑事领域中讨论的比较少。但是这种问题在近几年里有所变化,利益衡量在刑法领域也受到了青睐,但是将利益衡量运用到刑事司法实践来认定刑事责任,仍然遭到很多学者的质疑,即便有的学者赞同将利益衡量运用到刑事司法实践,仍旧有很多顾虑。本文就试图找出利益衡量在刑法学界受到质疑的原因,并且通过论证,以使这种质疑不攻自破。其次在现有的研究中,利益衡量的理论定位以及在认定刑事责任中如何具体运用都没有相对成熟的模式,所以文章在明确将刑事司法领域中的利益衡量定位为方法论的基础上给出了其在认定刑事责任中的具体操作过程,并且分情况结合案例对其具体介绍,以期对利益衡量在刑事司法中的科学运用贡献一己之力。本文在查阅梳理大量文献的基础上,采取了从一般到特殊的演绎方法,并且辅之以归纳法、比较、图表等方法,以期能够条理清楚地表达论证出自己的观点,并且在论证的过程中穿插案例,从而尽量做到论证充分。本文共分为四部分。首先在第一部分介绍利益衡量的基本理论。利益衡量理论可以追溯至德国黑克的利益法学和韦斯特曼的评价法学,以及日本加藤一郎在批判概念法学的基础上提出的利益衡量理论,还有星野英一的利益考量论。在德国和日本关于利益衡量理论存在很多不同之处。而且尽管在同一国家,不同学者主张的利益衡量也并非完全相同,但是概括而言,德国的利益衡量仅仅是一种弥补法律漏洞的方法,而日本的利益衡量则明显具有方法论的意义。而自从20世纪末利益衡量被引入中国后,关于利益衡量理论的研究大都集中在行政法、民法等领域及司法实践,只有近些年才开始逐渐引入刑法领域,而且能否适用于刑法领域仍然备受争议。追根究底,对罪刑法定的片面认识是利益衡量深入刑法领域所面临的主要障碍,而如果站在追求实质正义的角度来理解罪刑法定,那么障碍也就不攻自破。因为利益衡量天生是一种价值判断,所以有被滥用的可能。正因如此,在通过利益衡量认定刑事责任的过程中,需要遵循三个原则。普遍性与特殊性相统一即在所有案件中利益衡量普遍存在,但只有在复杂案件中利益衡量的价值才更加凸显;合理性与合法性相统一即通过利益衡量得出合理的结论后,司法工作人员要寻求法律支持,使得该结论合法化;第三条原则是法意与民意相统一的原则。明确了利益衡量的适用原则那么接下来就是关于利益衡量在刑事责任认定中的具体操作过程。在文章的第三部分针对罪与非罪、此罪与彼罪、是否适用兜底条款、以及如何衡量刑事责任的大小这四种情形,结合具体的案例分别加以阐述利益衡量的具体运用过程,最后总结出利益衡量在认定刑事责任过程中的操作流程,即在司法实践的各个阶段如需进行利益衡量,首先需要司法工作人员处于一种“空白状态”,摆脱法律条文的纠缠,走出自己的职业惯性思维,站在社会普通群众的角度,以自己的直观感受得出初步的结论,然后根据掌握的法律事实和法律知识,根据法律规定将初步的结论合法化,而且这个过程可以重复,直到得出合理又合法的结论为止。最后利益衡量在认定刑事责任的运用过程中要明确三个方面,首先是应该将利益衡量定位为一种刑法方法论。原因有两点：第一,我国的利益衡量直接源于日本,而日本的利益衡量理论是属于方法论的范畴;第二,刑事责任认定中的利益衡量不仅仅是补充法律漏洞而且是普遍存在的思维过程,其运用过程决定了理论定位。其次,要处理好利益衡量与具体的刑法解释方法之间的关系,即如果能够通过刑法解释方法解决刑事责任的直接认定问题,那么该案件就不是文中所说的疑难案件,没有必要凸显利益衡量在认定刑事责任过程中的作用。最后,要消除民意会对法意绑架这一顾虑。这是因为民意与法意在多数情况下是重合的,当二者存在分歧时,司法工作人员需要重新审视自己的结论,避免事实认定的错误与法律适用的不准确,虽然不能唯民意是从,但群众对司法权的行使起到了监督作用。此外如果民意存在理解偏差,司法判决也会起到引导纠正作用。

关键词：利益衡量刑法方法论刑事责任司法实践