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论刑法变通权在广西壮族自治区适用的若干问题

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论刑法变通权在广西壮族自治区适用的若干问题

作者：卢向科中国政法大学

学位级别：硕士

我国自古以来就是一个统一的多民族国家,现有汉族和55个少数民族(因其人口所占比例较少,长期以来,人们习惯于把汉族以外的所有民族称作少数民族1),根据2000年全国第5次人口普查的统计数据,在全国总人口中,主体民族汉族人口为115940万人... 详细信息

我国自古以来就是一个统一的多民族国家,现有汉族和55个少数民族(因其人口所占比例较少,长期以来,人们习惯于把汉族以外的所有民族称作少数民族1),根据2000年全国第5次人口普查的统计数据,在全国总人口中,主体民族汉族人口为115940万人,占总人口的91.59%;其余55个民族人口为10643万人,仅占总人口的8.41%。2005年全国1%人口抽样调查表明,在全国13亿多人口中,少数民族人口为12333万人,占全国人口总数的9.44%,比2000年提高了1.03个百分点。人口不足全国总人口数10%的少数民族,却广泛分布在我国总面积64%的土地上。在我国南疆栖息着我国五个少数民族自治区之一的广西壮族自治区逾5000多万人口,壮、汉、瑶、苗、侗、仫佬、毛南、回、京、彝、水、仡佬等少数民族在这片总面积23.67万平方公里的土地上共同生产生活着。由于自然的、经济的、历史的、现实的及观念等因素制约,各少数民族在历史长河中逐渐形成了本民族的习惯法,以维护自身的利益以及内部秩序。由于国家制定法的局限和经济供给的不足,少数民族习惯法就自然弥补了国家制定法比较原则、抽象的缺陷,满足了社会的规则需要,对促进少数民族地区的安定和发展起到了至关重要的作用。在目前及今后相当长一个时期内,习惯法仍广泛存在是一个不争的客观事实,2这些习惯法的存在无疑会造成现有国情缺陷与法治理想状态、地方性与普遍性等因素的冲突。民族自治地方的“法律变通权”,正是解决这些冲突的积极政策机制,它是民族自治权的体现,在不能统一适用国家法律的少数情况下,赋予民族自治地方根据实际情况对习惯法给予有选择的保留。这与国家在处理少数民族习惯法这一问题上追求的是实质平等而非形式平等精神是相吻合的,符合当前我国多民族共同生存和发展的基本国情,缓和了国家法律制度在少数民族地区实行中不可避免出现的冲突,是消除国家法律在民族地区实施障碍的最佳途径之一,是当前解决国家制定法与少数民族习惯法最为积极有效且具灵活性的一种手段。正是基于这样的一种民族自治地方的法律变通权,才使得国家制定法在少数民族地区逐步深入人心,在少数民族地区发挥更重要的作用。本文以少数民族人权的国际保护为背景,在我国现有对少数民族习惯法研究的理论基础上,结合刑法变通权在广西司法实践中适用的几个问题,尝试提出刑事立法变通权设置的可行性建议,以及在刑事变通立法缺失的情况下,如何正确理解和运用现行的民族刑事政策,开辟现有的刑事法律空间,使刑法与少数民族习惯法达到良性的互动。

关键词：少数民族人权刑法变通权刑事习俗

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民族习惯法与刑法的冲突及协调

中南民族大学学报（人文社会科学版） 2017年第1期37卷 112-116页

作者：刘彩灵河南科技大学法学院河南洛阳471000

罪刑法定原则在形式意义上是排斥民族习惯法的,而实质侧面的罪刑法定原则要求刑罚必须适当,这为民族习惯法的适用提供了较大的空间。民族自治地方刑法变通权应置于民族区域自治制度的视野下,是立法法对地方立法权限制的例外。司法者应... 详细信息

罪刑法定原则在形式意义上是排斥民族习惯法的,而实质侧面的罪刑法定原则要求刑罚必须适当,这为民族习惯法的适用提供了较大的空间。民族自治地方刑法变通权应置于民族区域自治制度的视野下,是立法法对地方立法权限制的例外。司法者应当考虑民族习惯法的特点,重视以"违法性认识"以及"期待可能性"阻却犯罪或减轻责任,而指导性判例则有助于消除同案不同判现象,实现司法的统一与公正。

关键词：民族习惯法罪刑法定刑法变通权判例

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少数民族地区变通施行刑法视野下的刑事和解

湖北民族学院学报（哲学社会科学版） 2016年第4期34卷 70-75页

作者：蔡世鄂刘玉清湖北民族学院法学院湖北恩施445000

通过介绍刑法变通权的概念与类型,刑法变通权在我国的行使依据和现状,提出刑法在我国少数民族地区变通施行的现行制度缺乏可行性与合理性。同时强调刑事和解具有变通刑法的性质和功能,又能避免现行的刑法变通制度固有的弊端,且与少数民... 详细信息

通过介绍刑法变通权的概念与类型,刑法变通权在我国的行使依据和现状,提出刑法在我国少数民族地区变通施行的现行制度缺乏可行性与合理性。同时强调刑事和解具有变通刑法的性质和功能,又能避免现行的刑法变通制度固有的弊端,且与少数民族地区传统法律文化高度契合,应作为刑法在少数民族地区变通施行的主要途径。伴随新刑诉法对刑事和解的制度化确立,通过刑事和解实行刑法的变通将不再只是国家对少数民族地区的权宜之计,而应视作顺应刑事法律制度变革趋势的创新之举。

关键词：刑法变通权刑事和解恢复性司法习惯法

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民族自治地方刑法变通研究

民族自治地方刑法变通研究

作者：梁正瀚中南民族大学

学位级别：硕士

我国各少数民族的习惯法是各少数民族在长期的历史发展和社会进步中自然形成和智慧累积的成果,其中蕴含法观念、法行为、规范准则及实物形态等丰富内容,同时具有民族性、群体性、具体性、类比性等突出特征,它是我国传统法律文化的宝贵财... 详细信息

我国各少数民族的习惯法是各少数民族在长期的历史发展和社会进步中自然形成和智慧累积的成果,其中蕴含法观念、法行为、规范准则及实物形态等丰富内容,同时具有民族性、群体性、具体性、类比性等突出特征,它是我国传统法律文化的宝贵财产,它不仅在历史上影响着少数民族人们的行为和思想,现在这种影响力仍旧存在。国家制定的刑法只能从全国经济和文化发展的一般水平和大多数人口中犯罪的基本状况出发,而不可能具体反映各少数民族地区的犯罪特点,因而刑法的某些规范不能全部适用于少数民族。刑法作为国家制定法,对于少数民族人民而言是外来法,是移植法。但是在国家法的强势语境下,各少数民族人民并没有因此而完全地改变自己的行为模式,依照刑法的要求无为和不为,而是依然遵守着本民族的习惯法,用习惯法来解决自己在日常生产、生活中的一些纠纷。为什么会出现这样的情形,这恰恰是因为少数民族习惯法的精神在少数民族人们的心中依存。我国宪法和法律授予的民族自治地方自治机关变通法律的权利就是我们解决问题的方法。但是目前,刑法的变通立法和刑法变通适用仍未能得到有效的实施,如何能使刑法与民族习惯法达到良性的互动,保证社会规范体系的完整和效力是我们需要解决的问题。本文从刑法在民族自治地方的变通情况出发,分别从刑法变通立法和变通适用的角度揭示少数民族习惯法与刑法的冲突及其表现形式,从历史和现实两个角度分析论证在民族自治地方刑法变通的合理性与必要性,在此基础上提出对策,以解决刑法和民族习惯法的冲突,维护民族地区稳定和构建和谐的民族关系。文章分为四个部分进行研究,第一章从少数民族刑事司法的历史入手,探寻刑法变通的历史合理性。并从依法治国和构建和谐民族关系以及维护民族自治地方稳定的角度出发,得出刑法必须在民族自治地方变通的结论。第二章从法理学、宪法学、刑法学、社会法学等角度入手,对民族自治地方刑法变通的概念与类型、性质、依据、原则、效力进行了分析。第三章主要通过对民族自治地方刑法变通立法和变通适用的现状分析,指出目前存在的问题及原因。第四章主要对刑法立法变通权以及涉及民族习惯的刑法条款作出分析,对刑法变通提出了自己的见解并为刑法变通在民族自治地方的顺利实施提出了一点看法。

关键词：刑法民族自治地方刑法变通权民族习惯法

冲突与互动:犯罪治理场景中的民族刑事习惯法

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兰州交通大学学报 2011年第5期30卷 69-73页

作者：刘慧明高玉敏兰州交通大学法学研究所甘肃兰州730070

国家刑事法是犯罪治理中的硬法,民族刑事习惯法则为软法。欲取得良好的治理效果,应启动硬法与软法机制,使犯罪治理由封闭式治理转变为开放式治理,由运动式治理转变为规范性治理,由被动治理转变为主动治理,由静态治理转变为动态治理。对... 详细信息

国家刑事法是犯罪治理中的硬法,民族刑事习惯法则为软法。欲取得良好的治理效果,应启动硬法与软法机制,使犯罪治理由封闭式治理转变为开放式治理,由运动式治理转变为规范性治理,由被动治理转变为主动治理,由静态治理转变为动态治理。对民族刑事习惯法的规制要从价值选择、规则定制和实施机制三个维度加以补正,而行使刑法变通权是立法要求,完善调解制度是有效方式,发展民族地区经济与教育是治本之策。

关键词：民族刑事习惯法赔命价刑法变通权调解制度

论国家刑事制定法与少数民族刑事习惯法的整合

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云南社会主义学院学报 2012年第5期14卷 85-87页

作者：武珊珊高路东北林业大学文法学院黑龙江哈尔滨150040 哈尔滨金融学院金融系黑龙江哈尔滨150040

伴随着国家法制现代化的不断推进，少数民族刑事习惯法处于一种边缘状态。鉴于少数民族习惯法有着深厚的生存土壤和积极的价值，我们应致力于在刑事实体法、刑事程序法、刑事司法以及社会等领域分别采取有效的整合方法，以实现国家刑事... 详细信息

伴随着国家法制现代化的不断推进，少数民族刑事习惯法处于一种边缘状态。鉴于少数民族习惯法有着深厚的生存土壤和积极的价值，我们应致力于在刑事实体法、刑事程序法、刑事司法以及社会等领域分别采取有效的整合方法，以实现国家刑事制定法与少数民族刑事习惯法的良性互动，在少数民族地区构建起以国家刑事制定法为中心，整合少数民族刑事习惯法合理内容的多元一体的刑事法规范机制。

关键词：刑事习惯法刑法变通权刑事和解制度自由裁量权