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正当防卫中公力救济优先原则的适用——以暴力反抗强拆案和自力行使请求权案为例

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法学 2017年第4期 12-27页

作者：陈璇中国人民大学法学院中国人民大学刑事法律科学研究中心

在我国司法实践中近年来出现的暴力反抗强拆案和自力行使请求权案,使正当防卫与公力救济之间的关系成为法教义学亟待关注的课题。在法治国中,应最大限度地实现维护公力救济机制的权威性和保护公民合法权益这两大价值诉求的平衡。首先,... 详细信息

在我国司法实践中近年来出现的暴力反抗强拆案和自力行使请求权案,使正当防卫与公力救济之间的关系成为法教义学亟待关注的课题。在法治国中,应最大限度地实现维护公力救济机制的权威性和保护公民合法权益这两大价值诉求的平衡。首先,应当把正当防卫的前提条件和行使条件区分开来;公力救济优先只能通过防卫权行使条件从程序上"冻结"防卫权,而不能从实体上消灭防卫权的存在。其次,只有当同时满足以下要件时,公力救济才需要并且能够取得优先于正当防卫的地位:一是法律在相关领域具有追求秩序稳定的特殊价值目标;二是受到不法行为损害的法益,能够通过事后的公力救济得到恢复;三是受害公民在寻求公力救济途径的过程中,不会遭遇过分重大的困难。

关键词：正当防卫公力救济公定力自助行为拆迁

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信访公力救济功能的定位及完善——基于现有26部信访地方性法规的分析

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福建江夏学院学报 2022年第2期12卷 62-70页

作者：吴玉姣福建江夏学院法学院福建福州350108

通过对我国现有26部信访地方性法规的分析可知,不管是信访功能立法的抽象规定还是信访功能立法的具体规定,都呈现出政治参与功能与公力救济功能的二分,且相较于政治参与功能,信访公力救济功能比重较轻。然而,实践中信访公力救济功能的... 详细信息

通过对我国现有26部信访地方性法规的分析可知,不管是信访功能立法的抽象规定还是信访功能立法的具体规定,都呈现出政治参与功能与公力救济功能的二分,且相较于政治参与功能,信访公力救济功能比重较轻。然而,实践中信访公力救济功能的不断膨胀,导致了信访实践与信访法规的背离,诱发了信访困境。由此,有必要通过完善信访立法,规范与淡化信访公力救济功能。具体路径包括:明确信访公力救济功能的间接地位;将法律救济置于主导地位而信访公力救济为辅助地位;建立信访公力救济的后置配套机制。

关键词：信访功能政治参与公力救济信访立法信访地方性法规

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正当防卫与公力救济适用关系研究

正当防卫与公力救济适用关系研究

作者：崔美蕴中国政法大学

学位级别：硕士

行使正当防卫权利与寻求公力救济之间的适用关系一直是刑法法律规定和理论研究中一个模糊不清、存有分歧争议的问题,导致我国司法审判实践中对于涉及此类问题的判决存在相互矛盾和司法不公的质疑。尽管我国刑法规定和刑法理论中均不存... 详细信息

行使正当防卫权利与寻求公力救济之间的适用关系一直是刑法法律规定和理论研究中一个模糊不清、存有分歧争议的问题,导致我国司法审判实践中对于涉及此类问题的判决存在相互矛盾和司法不公的质疑。尽管我国刑法规定和刑法理论中均不存在公力救济应绝对优先于正当防卫权利得以适用的明确观点,但在司法审判实践中司法机关却在公力救济优先性潜在观念的引导下,习惯于以公力救济在场、存在公力救济可能而未寻求公力救济为理由而否定行为人的正当防卫行为,这实质上属于不当限制正当防卫权利的不公判决。本文将阐释正当防卫与公力救济矛盾关系的本质与表现,探究我国公力救济优先性潜在观念形成的内在根源及其理论缺陷,进而对破除公力救济优先性潜在观念和建立正当防卫与公力救济合理正当适用关系的理论进路进行深入细致的论述和总结。本文分为四个章节:第一章:阐释正当防卫的历史发展过程与历史发展趋势,以此揭示出正当防卫与公力救济矛盾关系的原因和本质。进而就正当防卫与公力救济矛盾关系的具体表现从三个方面进行深入论述,一是从刑法学界有关正当防卫的理论学说层面,论述防卫正当性基础的各理论学说肯定公力救济具有优先性的隐晦表述;二是从域外刑事法律规定层面,日本法中公力救济优先性的典型表现;三是从我国刑法规定、刑法学者理论观点与司法审判实践中典型案例这三个层次,着重论述正当防卫与公力救济矛盾关系问题在我国的具体体现。第二章:分析造成我国存在公力救济优先性潜在观念的内在根源因素。分别从我国的法学理论传统、刑事政策立场、自由与秩序的价值选择和对不法侵害紧迫性的理解的角度,分析形成公力救济优先性潜在观念的内在原因。进而深入探讨内在根源因素本身的理论缺陷与公力救济优先性潜在观念引导下对司法审判公正性的必然影响问题。第三章:分析破除对行使正当防卫权利进行不当限制潜在观念的理论进路。首先从正当防卫的性质认定角度出发,对正当防卫与传统狭义的私力救济概念进行严格区分,破除以传统狭义私力救济概念界定正当防卫,以此肯定公力救济的优越性而限制正当防卫权利的固有观念。同时在对正当防卫理论中不法侵害紧迫性的理解层面,破除目前公力救济优先性观念影响下对不法侵害紧迫性的理解误区,正确理解不法侵害直接现实性和严重危害性的具体内涵,并对公力救济在场时不法侵害的紧迫性进行实质判断。第四章:论述正确处理正当防卫与公力救济矛盾问题与重新构建正当防卫与公力救济正确适用关系的路径。首先,在法本位观与刑事政策层面调整正当防卫与公力救济适用关系的根本立足点,坚持权利本位观的正确指引并逐步向国家·社会双本位刑事政策过渡。进而,倡导从权衡不法侵害所危害的权益性质与维护法秩序国家垄断此二者的价值意义出发,探讨刑事司法领域中处理正当防卫与公力救济的适用关系的正确原则。最后,以目前审判实践中此类案件少数正确合理的判决意旨作为研究界定二者正确适用关系的司法实证,坚守正当防卫权利的行使不以穷尽公力救济等其他救济为前提的正确立场。

关键词：正当防卫公力救济优先性

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泰国反家庭暴力法中公力救济研究

泰国反家庭暴力法中公力救济研究

作者：刘露莲上海外国语大学

学位级别：硕士

家庭暴力长期以来都属于法律不介入的私人领地,现代社会才进入公共领域。泰国一夫多妻制的传统存续许久,男性的地位高于女性,丈夫地位高于妻子。在泰国古代法典《三印法典》中就规定妻子是丈夫的私有财产,孩子是父母的财产。到了现代社... 详细信息

家庭暴力长期以来都属于法律不介入的私人领地,现代社会才进入公共领域。泰国一夫多妻制的传统存续许久,男性的地位高于女性,丈夫地位高于妻子。在泰国古代法典《三印法典》中就规定妻子是丈夫的私有财产,孩子是父母的财产。到了现代社会,泰国法律才规定男性只能有一个合法妻子。家庭暴力在泰国被认为是家庭内务,外人不便插手,受害者对此也讳莫如深。泰国是佛教国家,佛教的教义是忍受,故此普遍的佛教信仰并没有改变性别不平等的现象,反而增加了公众对家庭暴力的容忍程度。近年来,家庭暴力在泰国有愈演愈烈的趋势,各类案件也不断出现在新闻媒体上。因家庭暴力极大的危害妇女、儿童、老人的权益,保护受害人的权益是世界各国的主流趋势,公力救济是解决家庭暴力的有效途径。泰国在2007年也出台了《2007年反家庭暴力法》,该部法律是泰国第一部针对家庭暴力的法律,对于保护家暴受害者的权益,尤其是妇女的权益保护有着重要意义。在该部法律中规定了社会发展与人类安全部、警察局、检察院、法院各职能部门救济家暴受害者的权力和义务。社会发展与人类安全部是执行该部法律的重要部门,部长对该法执行进行监督,该部门每年应当制作年度报告,包含家庭暴力案件的数量、救济命令的数量、和解协议数量等。警察局是重要的公权力干预主体之一,该法规定警察在询问受害人时应对其身体和心理状况进行检查。泰国最高检设立了检察官保护儿童权利及家庭学院中心,旨在保护儿童权利、促进法律完善。反家暴法规定,触犯该部法律的,处六个月以下监禁,并处或单处罚金。法庭在审理案件的过程中,有权依据加害人或受害人的行为,变更、撤销救济命令。违反或拒不执行法庭命令的,处六个月以下监禁,并处或单处罚金。本文第一部分分析泰国家庭暴力类型及成因,依据受害对象进行分类,分为对配偶的家暴、对子女的家暴和其他家暴。家暴成因包括传统价值观因素、家庭和社会环境因素、经济因素、施暴者病态因素和外部刺激。第二部分是对泰国家庭暴力受害人公力救济的概述,首先阐述公力救济对于防治泰国家庭暴力的必要性,之后从泰国现行有效的泰国刑法典、儿童保护法、反家庭暴力法中分析公力救济的内容。第三部分是对泰国反家庭暴力法中公力救济措施的具体分析,分为行政机构与司法机构对家庭暴力受害人的公力救济。最后一部分试图通过比较研究我国与泰国对家庭暴力受害人的公力救济的不同,同时分析对完善我国相应制度的启发。

关键词：泰国反家庭暴力公力救济

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我国家庭暴力防治中的公力救济问题研究

我国家庭暴力防治中的公力救济问题研究

作者：王洋中国人民公安大学

学位级别：硕士

家庭暴力是全世界范围内普遍存在的社会问题。消除家庭暴力不仅是人权保障的重要内容,也已成为国际社会的共识。在我国,由家庭暴力导致的婚姻关系破裂、妇女、儿童、老人权益遭受损害甚至由此引发的恶性暴力事件不断发生,其严重的危害... 详细信息

家庭暴力是全世界范围内普遍存在的社会问题。消除家庭暴力不仅是人权保障的重要内容,也已成为国际社会的共识。在我国,由家庭暴力导致的婚姻关系破裂、妇女、儿童、老人权益遭受损害甚至由此引发的恶性暴力事件不断发生,其严重的危害性已经引起了全社会的广泛关注。公力救济在家庭暴力的预防和制止上发挥着重要的作用。但长期以来,受制于法律制度的不完善以及其他因素,公权力防治家庭暴力的作用难以完全发挥作用。《反家庭暴力法》为公权力干预家庭暴力提供了法律依据。但是,也应当看到同一些法律制度完善、公力救济措施成熟的国家(地区)相比,我国在家庭暴力防治上仍处于摸索阶段,公权力干预家庭暴力案件的机制还有待进一步完善,全社会范围内的反家庭暴力联动机制仍待整合。本文首先从家庭暴力的定义、反家庭暴力法适用主体的范围、家庭暴力的行为类型三个方面进行介绍从而明确了应给予公力救济的家庭暴力的范围。其次,在对当前我国公权力反家庭暴力的各项法律规定、地方性法规和部门规章,美国、英国、澳大利亚和我国香港、台湾地区公权力处置家庭暴力的实际做法学习研读的基础上,结合我国家庭暴力防治中公力救济的实践现状,深入分析我国家庭暴力防治中的不足。再次,在公力救济的完善建议中,对公安机关明确介入原则和在实践中的几点构想以及完善人身安全保护令制度和构建社会联动机制等一系列环节深入探讨分析,阐明公权力干预和处置家庭暴力案件的规则办法和工作流程,为发挥公力救济在家庭暴力防治中的作用提供可行性建议。最后,希望我国公力救济措施的完善能够有效的预防和制止家庭暴力,消除这一社会顽疾,维护社会和谐稳定。

关键词：家庭暴力公力救济反家庭暴力法公安机关人身安全保护令

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公力救济与私力救济的法理差异与互补

公力救济与私力救济的法理差异与互补

作者：陶然南京师范大学

学位级别：硕士

长久以来,随着法律至高无上理念的广泛传播,通过公力救济来解决纠纷、实现正义似乎成了唯一正统的途径。而私力救济一直被视为落后、不文明和应抑制的现象。尽管有着对私力救济的种种偏见与限制,然而私力救济却从未在人类历史发展的长... 详细信息

长久以来,随着法律至高无上理念的广泛传播,通过公力救济来解决纠纷、实现正义似乎成了唯一正统的途径。而私力救济一直被视为落后、不文明和应抑制的现象。尽管有着对私力救济的种种偏见与限制,然而私力救济却从未在人类历史发展的长河中消失过。随着社会的发展,私力救济再次兴起,在纠纷的解决过程中扮演着日益重要的角色。该文从法理学的角度对公力救济与私力救济的异同进行比较、分析,联系我国现状,以求完善我国权利救济体系。该文共分为三个部分: 第一部分是对公力救济与私力救济的概述,主要对公力救济与私力救济的一些基本理论问题进行梳理和分析,包括权利救济的一般理论、历史发展以及公力救济与私力救济的一般特性,为下文分析二者的法理差异与互补打下理论基础。第二部分是公力救济与私力救济的法理价值的差异与互补分析,先交代二者共同的法理基础,然后从正义、秩序、效益、和自由四个方面对公力救济与私力救济的法理价值差异进行比较分析,最后从二者救济路径的角度谈他们之间的互补性问题。第三部分在分析影响权利救济方法选择的因素的基础之上,结合我国权利救济体系现状,寻求完善我国权利救济的新途径。

关键词：公力救济私力救济法理差异互补

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从民事诉讼角度浅析家庭暴力的公力救济

人民论坛 2015年第14期 113-115页

作者：袁翠清杨兴香山西大同大学政法学院

家庭暴力极大地危害妇女儿童的身心健康、家庭稳定及社会安定。文章通过对家庭暴力的公力救济予以分析,突出民事诉讼在解决家庭暴力方面的重要性;通过对我国现行家庭暴力的民事诉讼救济理念和实践的研究,指出我国在该方面存在的不足;以... 详细信息

家庭暴力极大地危害妇女儿童的身心健康、家庭稳定及社会安定。文章通过对家庭暴力的公力救济予以分析,突出民事诉讼在解决家庭暴力方面的重要性;通过对我国现行家庭暴力的民事诉讼救济理念和实践的研究,指出我国在该方面存在的不足;以国外先进的家庭暴力救济经验为参考,提出完善我国家庭暴力公力救济的若干建议。

关键词：家庭暴力公力救济民事诉讼救济

公力救济与犯罪诱致的冲突：醉酒人妨害警察执行公务应否存在妨害公务罪问题辨析

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中国监狱学刊 2013年第1期28卷 60-65页

作者：管收年刘拓天津市西青区人民法院天津市300380

摘要：在当代刑法理论中，原因自由主义理论是时下解释醉酒人承担刑事责任影响颇大的法理依据。但是，笔者也非常倾向于认同学者提出的醉酒犯罪是一项特殊的刑事政策要求的看法，因为如果不入刑后果会很严重，违法行为人会借助醉酒来逃... 详细信息

摘要：在当代刑法理论中，原因自由主义理论是时下解释醉酒人承担刑事责任影响颇大的法理依据。但是，笔者也非常倾向于认同学者提出的醉酒犯罪是一项特殊的刑事政策要求的看法，因为如果不入刑后果会很严重，违法行为人会借助醉酒来逃避刑罚的惩罚。同时，我们不能避免特殊情况中还存在特殊情况，这就是醉酒人妨害警察执行公务的行为。警察执行公务不同于其他机关人员执行公务，其依法可以采取强制人身的约束措施，拥有更加广泛的救济权力与义务，因此其具有法定的义务和有效的措施来救助醉酒人，避免其过激行为造成更加严重的后果，包括触犯妨害公务罪。而且，现实中，警察不出现不发生妨害公务罪，一出现就会诱致醉酒人触犯妨害公务罪，警察由犯罪的克星变成了犯罪的制造者；仔细分析会发现，此类犯罪中的醉酒人的绝大多数不存在前科问题，人格上不存在犯罪性；而且此类行为入罪过于容易，醉酒人在妨害公务罪中存在高比例，妨害公务罪几为醉酒罪。如此种种表明，醉酒人妨害警察执行公务是一个特殊情况，应该在刑事立法、司法中予以非犯罪化对待。

关键词：公力救济犯罪诱致妨害公务非犯罪化

论民事诉讼中公力救济与私力救济交错关系的处理——以二审中的和解协议为例

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法制与社会 2020年第15期 83-86页

作者：张彤国家能源投资集团有限责任公司

民事纠纷既可以通过民事诉讼等公力救济方式解决,也可以通过和解等私力救济途径来解决。当两种路径同时采用时,就会形成两种解决方案,二审中的和解就是典型的例子。此时,如何认识公力解决方案和私力解决方案的关系就成了一个不可回避的... 详细信息

民事纠纷既可以通过民事诉讼等公力救济方式解决,也可以通过和解等私力救济途径来解决。当两种路径同时采用时,就会形成两种解决方案,二审中的和解就是典型的例子。此时,如何认识公力解决方案和私力解决方案的关系就成了一个不可回避的问题。最高人民法院指导性案例——吴梅买卖合同纠纷案试图解决该问题,但本文认为并不成功。和解协议具有程序和实体两方面的效力,若一方当事人没有按约履行,其程序效力失效,但实体效力应当有效,但该效力需要通过债务人异议之诉这一特定程序来实现。

关键词：公力救济私力救济和解协议