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认缴制下债权出资的特殊风险与防范

认缴制下债权出资的特殊风险与防范

作者：邹哲羽吉林大学

学位级别：硕士

2014年《公司法》实施后,注册资本登记转变为认缴制,这使得那些非当期性的资本有了出资的可能,而在实缴制度下非当期性资本却难以进入公司。认缴制下,债权可以作为一种出资形式进入大众视野,但在认缴制下债权固有的相对性使得债权在该... 详细信息

2014年《公司法》实施后,注册资本登记转变为认缴制,这使得那些非当期性的资本有了出资的可能,而在实缴制度下非当期性资本却难以进入公司。认缴制下,债权可以作为一种出资形式进入大众视野,但在认缴制下债权固有的相对性使得债权在该制度下有着诸如债权难以实现等特殊性风险。然而债权出资在我国经历了明确禁止到相对模糊的立法态度,尽管在2021年《公司法修订草案》发布后将债权出资明确列为可出资资本,但与此同时修订草案却未作细化规定,债权出资将会面临哪些风险,以及应该通过哪些途径防范其风险都没有在相关规定中得到回应,在此背景下探讨债权出资风险及防范确有必要。根据债务人主体的不同,债权出资可分为两种类型:一种是以公司债权出资,即债转股,另一种是以第三方债权出资,债转股问题自上世纪九十年代已在我国实践中运用并取得了较好效果,探讨争议较大的以对第三人的债权出资具有特殊意义。首先,在合理把控债权风险的前提下,债权基于其财产性和市场对经济、效率价值的追求是可以被有效利用的。其次,我们以问题为导向来研究债权出资中存在的风险,在此可以从理论和司法实践两个维度进行探讨债权出资的风险。在理论方面,可以先通过有关债权出资的法律制度和理论学说入手来探究其风险,法律制度主要是现行法律的规定,债权的本质应为债权转让制度,我们可以认为不满足债权转让构成要件的债权是具有重大风险的,这是因为债权可能因为欠缺合法性而失效,从而为接纳债权出资的企业造成损失;理论学说中的非货币出资的适格性理论围绕出资债权的可利用性风险提出了理论限制,为公司在接纳债权出资的内部审核程序的审核内容提供了思路,总体来说债权出资的风险集中于对外部利益相关人及内部主体的权益侵害,所以理论学者们提出了相应的对策,比如要求债权的对价为货币以确保资本充实、强制出资人对债权的实现提供担保等措施,这些措施除了对债权本身的限制,还对债权出资人进行了较多限制,这并不利于激发市场的活力,忽略了市场自我调节的能力。我们通过对实践案例的分析总结出实践中引发纠纷的主要风险,包括:出资的债权未估价、债权的真实性和合法性受到质疑、出资完成时点争议以及债权履行相关风险问题。最后,要回应债权出资的风险如何防范和补救,由于债权出资义务为出资人将债权转移给公司,因此可以针对债权出资前和债权出资后制定不同的风险防范或补救措施,其中出资前可以通过公示制度公示债权的具体信息,而后通过内部程序对债权审核以确保债权真实性及合法性,而后引入第三方评估机构确定债权真实价值;而在出资完成后债权实现前可以通过持续的财务披露措施及时发现有关债权履行问题的风险确保及时行权,当发生债权难以履行风险时,利益主体要善用人格否认制度、对具有过错的出资人、其他内部人和中介组织进行追责等方式维护其合法权益。

关键词：债权出资风险防范债权转让出资风险

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债权出资是与非

董事会 2022年第11期 58-60页

作者：高景言北京市炜衡(济南)律师事务所

公司法修订草案,写进了债权出资,但对于债权出资的条件未作具体规定。鉴于债权出资存在实现的不确定性,如果不作细致规定,势必将影响公司的注册资本及公司的稳定,影响股东和债权人的利益债权出资是指股东以其对目标公司或第三人的债权... 详细信息

公司法修订草案,写进了债权出资,但对于债权出资的条件未作具体规定。鉴于债权出资存在实现的不确定性,如果不作细致规定,势必将影响公司的注册资本及公司的稳定,影响股东和债权人的利益债权出资是指股东以其对目标公司或第三人的债权向公司出资,抵作股款。股东以其对目标公司的债权转为出资,俗称“债转股”,一般没有争议。但对于股东以其对第三人的债权向公司出资,目前存在争议。

关键词：债权出资债转股债权人公司出资注册资本不确定性股东公司法修订

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债权出资的公司法实践与发展

中外法学 2010年第3期22卷 467-479页

作者：葛伟军上海财经大学法学院

我国2005年《公司法》修订（以下简称“新《公司法》”）后，虽然扩大了出资的形式，但是并没有明确债权是否符合该法允许作为出资的非货币财产。现实生活中，却早已出现了将债权作为出资的先例。这种先行于立法的实践，最终反映在了最... 详细信息

我国2005年《公司法》修订（以下简称“新《公司法》”）后，虽然扩大了出资的形式，但是并没有明确债权是否符合该法允许作为出资的非货币财产。现实生活中，却早已出现了将债权作为出资的先例。这种先行于立法的实践，最终反映在了最高人民法院的司法解释以及一些地方工商行政管理部门的规定中。在我国，债权出资是个比较宽泛的概念。

关键词：债权出资司法实践工商行政管理部门《公司法》最高人民法院现实生活司法解释先例

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债权出资的问题属性及其可行性评价

法学杂志 2010年第7期31卷 119-121页

作者：刘新国湖南广播电视大学湖南长沙410006

债权出资问题在不同语境下具有不同的属性,不仅仅是一个简单的价值判断问题,更是一个现行法秩序下的法律解释问题。比较法上的债权出资制度具有不同的理论内涵和配套制度。在我国公司法上,基于债权的特定属性,一般意义上的债权出资不符... 详细信息

债权出资问题在不同语境下具有不同的属性,不仅仅是一个简单的价值判断问题,更是一个现行法秩序下的法律解释问题。比较法上的债权出资制度具有不同的理论内涵和配套制度。在我国公司法上,基于债权的特定属性,一般意义上的债权出资不符合现行法秩序的要求,但是特定情况的债权出资则具有其合法性和可行性。

关键词：债权出资问题属性法定资本制债转股

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债权出资方式兼论债转股的可行性研究

债权出资方式兼论债转股的可行性研究

作者：顾海斌苏州大学

学位级别：硕士

债权转股权是我国处理国有商业银行大量不良资产的重要手段之一，其是指由国有商业银行组建的金融资产管理公司作为投资主体，将商业银行原有的不良信贷资产即债权转为金融资产管理公司的股权的一种公司资本构成的特殊模式。尽管这一... 详细信息

债权转股权是我国处理国有商业银行大量不良资产的重要手段之一，其是指由国有商业银行组建的金融资产管理公司作为投资主体，将商业银行原有的不良信贷资产即债权转为金融资产管理公司的股权的一种公司资本构成的特殊模式。尽管这一制度没有在我国法律层面予以明确规定，并且新旧公司法对出资方式的规定存在一定差异。新修订的《中华人民共和国公司法》和《中华人民共和国公司登记管理条例》对股东的出资方式进行了变更，不再严格限制在五种出资方式之内了。除此之外，国家经贸委、人民银行于1999年7月30日发布的《关于实施债权转股权若干问题的意见》，国家经贸委、财政部、中国人民银行于1999年1 1月23日发布的《企业债转股方案审核规定》及国家经贸委于2000年11月6日发布的《关于债转股企业规范操作和强化管理的通知》等对债转股的问题作出了比较明确的操作规范。世界各国和地区法律以及法学家对债权出资的方式规定各不相同，在本文中将分别加以阐述和对比，以求得债权出资方式的法律合理性认证并得到大家的认同。债转股是一种盘活不良资产、化解银行金融风险的举措。但是，如果操作不慎，面临的博弈风险很大，其流程运行的结果可能不仅不会改善银行体系中的资产质量状况，还会造成和积累更大的金融风险。通过了解这些方法对我国的债转股将有一定的借鉴意义。本文将分析债转股运行中所遇到的法律障碍，并就这些障碍有针对性地提出解决的对策。

关键词：债转股债权出资公司资本制度

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债权出资之效力及法律约束机制探析

债权出资之效力及法律约束机制探析

作者：高峰中国政法大学

学位级别：硕士

从经济学的角度看,任何能够给股东带来回报的财产或利益、权益,都可以被投入到经济循环中去,不断地为股东创造利润。但是,关于财产或利益、权益的认识需要一个逐步深化的过程,各种新类型的财产在经济循环中被发现、被确认,包括股权、债... 详细信息

从经济学的角度看,任何能够给股东带来回报的财产或利益、权益,都可以被投入到经济循环中去,不断地为股东创造利润。但是,关于财产或利益、权益的认识需要一个逐步深化的过程,各种新类型的财产在经济循环中被发现、被确认,包括股权、债权、知识产权等,不只限于货币和实物,在资本观念上促使社会朝有利于股东投资的方向变化。但是,社会变化的迅捷性与法律的保守秉性之间产生了不匹配的问题。“社会变化,从典型意义上讲,要比法律变化快。”在出资领域,这一点尤其突出。我国原有的公司法关于出资的规定已经不能承担起促进经济发展的使命了,现实中出现的众多新类型出资财产不断的突破旧有的出资框架,而旧有的出资框架极大地束缚公司发展。本文从反思我国传统公司资本观入手,指出以资本信用为核心的资本观并不能胜任对债权人利益和社会交易安全保护的使命,且被过多地赋予了债权担保的功能,而这是与公司的本质背道而驰的。基于资本信用,立法规定了较为严格的股东出资形式,从而将大部分社会财富（包括债权）排除在公司出资领域之外。当下的社会现实是,人们财富正越来越多的体现为债权。传统公司法无视社会现实的巨大变化,僵化地固守资本信用,对于社会财富而言是极大的浪费。公司的偿债能力更多地体现在公司现实的资产状况上,尤其是公司可变现的资产（包括债权）之上。在公司的资本观发生了从资本信用到资产信用转化的情况下,立法没有必要对出资标的物之范围作出硬性、刻板、有限的规定。公司资本观的变化使得公司立法理念也转变为:鼓励投资,实现稀缺投资资源的充分利用。 2005年我国对1993年版公司法作了大幅度的修改,尤为引人注目的是对资本制度的重新塑造,其中包括出资方式、出资比例、缴纳期限等等。该等修改为非货币财产出资,尤其是债权出资打开了法律之门,是一个里程碑似的修改。缘起于2005年新公司法的修改,和现实经济生活中存在的债权出资、债转股、可转换公司债券等现象,本文围绕债权这一社会财富的重要载体,在借鉴前人研究的基础上,进一步深入探讨了债权出资的理论基础和效力,从克服债权出资的缺陷入手设计了债权出资的法律约束机制,提出自己的见解和构想。为此,本文正文共分五章进行了论述,具体如下: 本文第一章是债权出资基本问题概述。在比较分析不同的概念界定的基础上,阐述了债权出资的涵义。然后,对可供出资的债权种类进行了比较分析,并深入探讨两种主要的债权出资类型。第二章是债权出资的法理基础剖析。首先,通过新旧公司法资本观的比较分析,指出资产信用是符合公司发展和运作规律的,排除资本观上对债权出资设置的障碍。其次,通过对债权财产性的分析,以及债权与物权相比较所处的优越地位,指出将债权纳入出资体系是必然的。在分析债权出资可能性和必然性的基础上,研究了两类主要债权出资类型,即一般债权出资和债权转股权的理论基础。第三章是债权出资之效力分析。该章分析了非货币财产出资的适格要件,指出以货币之外的非货币财产出资要具备的条件有四,即价值性、确定性、可流转性、可评估性,论述了债权出资之适格性。之后,针对在实务中出现的债权出资的几个特殊问题进行了分析和探讨。第四章是债权出资制度在比较法上的考察。笔者横向比较研究英美法系和大陆法系主要国家的债权出资立法实践,并对我国债权出资立法实践进行了检讨,结合我国债权出资的具体实例分析,指出债权在我国司法实务中开始有被接受的趋势。最后是债权出资的缺陷及法律约束机制之构建。在剖析债权出资缺陷的基础上,笔者指出债权的上述缺陷并不能从根本上否定社会经济生活对债权出资的客观需求以及债权出资作为公司出资形式的适格性,同时从债权出资的程序设计、债权出资审查制度、债权出资范围规制、债权出资的比例约束、债权出资责任机制五个方面对我国债权出资法律约束机制提出了设想。之后指出,建立和完善这五个方面的制度可以达到两个目的,一是规避债权出资的各项缺陷而造成的风险,二是充分发挥债权出资便利出资的作用。

关键词：出资形式公司资本债权出资效力法律约束机制

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债权出资法律问题研究

债权出资法律问题研究

作者：吴广付上海师范大学

学位级别：硕士

目前,债权已摆脱了物权的束缚,成为当今社会最重要的财产形式之一。同时,债权脱离了人身依附属性,具有了独立财产的性质。因此,我们可以将债权资本化,使其具有升值的可能性。以公司为视角,公司取得独立法人资格或者经营的必要条件即为... 详细信息

目前,债权已摆脱了物权的束缚,成为当今社会最重要的财产形式之一。同时,债权脱离了人身依附属性,具有了独立财产的性质。因此,我们可以将债权资本化,使其具有升值的可能性。以公司为视角,公司取得独立法人资格或者经营的必要条件即为有股东出资构成的资本,以承担作为独立法人的相关法律责任或者维持公司良好的经营状态。由于债权已成为当今社会中广泛存在且数值巨大的财产形式,因此,公司在设立或者经营过程中接受出资人所持有的债权财产,可以减小公司筹资成本,从而大幅度提高了公司设立或经营的效率,同时也为社会创造了更多的财富。以出资人为视角,若以其拥有的债权出资,便拓宽了出资人所拥有财产的升值空间,并可以快速得为自己积累更多财富。目前,我国《公司法》第二十七条默认了债权出资的合法性,司法实践中也出现了大量债权出资的案例。众所周知,债权具有作为请求权的特殊性,与知识产权、土地使用权等其他财产性权利具有很大的差异。然而目前我国债权出资仍然适用非货币财产出资的统一机制,这显然与债权这一独立财产的重要性和特殊性不相匹配,不利于债权出资在我国进一步的发展和我国社会总财富的积累。我国债权出资程序机制和债权出资保障机制不完善,致使在我国债权出资的司法实践中,出现了出资债权实现时的价值与评估价值存在较大差异、相关主体责任不明确等问题,给出资人、公司以及公司债权人造成权益损害,不利于我国经济的发展。本文认为,若要与债权作为出资标的物之重要性、特殊性相匹配,我国还需要完善现有的债权出资制度,建立一套合理有效的债权出资程序机制以及债权出资保障机制,对我国目前概括而模糊的债权出资制度予以补充,以适应当今债权出资实践的发展。首先,本文在介绍了选题缘由、债权出资问题研究现状以及本论文的主要研究内容、方法、意义等问题的基础上,阐述了债权出资的基本内涵、可行性、必要性以及我国债权出资制度的现状与不足。接着,本文又介绍了两大法系的债权出资制度现状以及对我国债权出资制度建设的启示。最后本文在分析了我国债权出资制度的现状与不足的情况下,借鉴国外债权出资制度的先进经验,根据我国基本国情,本着“在以安全原则为主的基础上适当地追求效率”的制度设计理念,从债权出资程序机制和债权出资保障机制两个方面出发提出了完善我国债权出资制度的建议,以期弥补目前债权出资制度的模糊与不足。

关键词：债权出资两大法系制度比较我国制度完善建议

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债权出资的法律风险与防范机制

债权出资的法律风险与防范机制

作者：王宁中国政法大学

学位级别：硕士

随着市场经济发展过程中资本需求的不断增长，以及公司信用基础理论由资本信用向资产信用的变化，我国公司股东出资形式逐渐多样化。2005年修订的《中华人民共和国公司法》为债权出资提供了法律基础，2011年底国家工商总局发布的《公司... 详细信息

随着市场经济发展过程中资本需求的不断增长，以及公司信用基础理论由资本信用向资产信用的变化，我国公司股东出资形式逐渐多样化。2005年修订的《中华人民共和国公司法》为债权出资提供了法律基础，2011年底国家工商总局发布的《公司债权转股权登记管理办法》等规范性文件为债权出资的实践操作提供了相应的依据。债权作为一种财产，目前理论和实务界都赞同其可以作为出资，然而，由于债权固有的特点，债权出资较之其他形式的出资形式具有较大的风险，如果不加防范，会给出资人本身及公司、其他股东、债权人造成损害，甚至对社会经济秩序造成影响。因此，对债权出资的风险及其防范机制进行研究就显得尤其重要。本文通过对学者们已有研究成果的梳理，分析了债权出资的基本概念、理论基础、历史沿革及国外理论，研究了债权出资的法律风险，并提出了相应的风险防范机制。本文第一部分是债权出资的概述。首先对债权出资的概念进行界定，并对资本、资产及出资形式等相关概念进行阐述。然后该部分对债权出资的理论基础进行了研究，分析了债权出资的合理性和必要性基础，主要是公司资产信用基础由资本信用向资产信用的转变，以及公司法立法理念中公法与私法的博弈。同时，该部分研究了债权之所以可以作为出资形式的基础条件，即债权具有财产属性并可依法让与或抵销。本文第二部分首先梳理了我国法律、法规及其他规范性文件对于债权出资制度相关规定的历史沿革，对债权出资的立法现状进行了说明。同时，该部分也对国外的相关法律及立法理论进行了比较研究。本文第三部分主要是对债权出资的风险进行了分析。在分析研究了债权自身的性质和债权的不同类型基础上，分别分析了以对第三人的债权出资和以对公司的债权出资的不同风险，主要都是集中在债权的真实性风险和实现性风险上。本文第四部分提出了对债权出资的风险防范机制。首先，是严格限制可以用来出资的债权的条件，包括一般条件和特殊条件，而判断债权是否符合条件应根据不同的情况进行确定。对于以对第三人的债权出资的风险防范机制，本文主要提出了四个方面的建议，一是完善债权出资的评估机制，二是要求用以出资的债权原则上应附有担保，三是要求债务人承诺放弃抗辩权，四是建立债权出资的公示机制。对于以对公司的债权出资的风险防范机制，本文提出两个方面的建议，一是完善公司表决机制，二是禁止以股东享有的对公司的债权抵销其所欠应缴股款。最后，本文提出了完善债权出资责任承担的相关建议，主要从出资人、公司董事及高级管理人员、评估机构三类主体的责任进行了分析。

关键词：债权出资法律风险防范机制

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债权出资评估制度研究

债权出资评估制度研究

作者：潘小维华东政法大学

学位级别：硕士

债权是现代财产制度中最重要的财产形式。债权作为非货币财产形式之一，在我国公司法现行制度下已经具备合法性基础。但是针对债权出资评估制度的法律设计还显得粗糙和简陋。本文在承认债权出资的合法性基础上，通过借鉴域外债权出资评... 详细信息

债权是现代财产制度中最重要的财产形式。债权作为非货币财产形式之一，在我国公司法现行制度下已经具备合法性基础。但是针对债权出资评估制度的法律设计还显得粗糙和简陋。本文在承认债权出资的合法性基础上，通过借鉴域外债权出资评估制度的立法和实践经验，提出构建我国债权出资评估制度的具体建议。全文分为三个部分：第一章是债权出资及评估理论问题分析。首先提出债权出资相关法律概念，阐述我国债权出资及价值评估的立法现状，并对我国债权出资评估制度进行评析。第二章是提出强化出资评估是债权出资的脱困路径。通过阐述债权出资评估的必要性和可行性两个方面，论证构建债权出资评估制度的重要性。第三章是提出完善债权出资评估制度的具体建议。一是建立统一、科学、合理的债权价值评估体系，确保债权价值的真实性和公允性。二是通过出资审查和债权公示两个方面，完善债权出资评估监督制度。三是具体针对四类主体，完善债权出资评估责任机制。

关键词：债权出资价值评估制度构建