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私募股权投资基金“保底收益”条款的效力认定

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私募股权投资基金“保底收益”条款的效力认定

作者：袁傲西南政法大学

学位级别：硕士

私募基金从过去游走在法律的灰色空间,到2012年《证券投资基金法》的修订里程碑似地将其纳入法制规范的体系,私募基金业的发展速度十分惊人,截至2017年末,私募基金业管理资产总量超过10万亿元,同比增加了40%,其中私募股权投资基金与创... 详细信息

私募基金从过去游走在法律的灰色空间,到2012年《证券投资基金法》的修订里程碑似地将其纳入法制规范的体系,私募基金业的发展速度十分惊人,截至2017年末,私募基金业管理资产总量超过10万亿元,同比增加了40%,其中私募股权投资基金与创业投资基金发展速度最快1,由此产生的纠纷也不在少数,其中私募股权投资基金募资过程中产生的“保底收益条款”争议颇多,由于规章和行业规定三令五申对其下发禁令,但并未有法律和行政法规明确禁止保底收益承诺,因此各地各级法院对该条款及协议的效力认定不尽相同,部分援引相关法律原则进行说理判决,部分避开对合同效力的认定,就合同权利义务的约定认定其实质属于“名为投资,实为借贷”的关系,即使根据《合同法》关于合同效力认定的规则进行裁判,也需要解决强制性规定的“二分法”等问题,笔者旨在通过对私募股权投资基金和合同效力认定依据的学习,整理出私募股权投资基金中保底收益条款的效力认定思路,藉望能通过粗浅的研究启发和增强今后解决实务问题的方法和能力。本文主要由以下五个部分构成:第一部分为引言,主要介绍笔者准备本文的目的、背景和为了解背景所准备的文献,体现写作的目的和意义。第二部分主要介绍裁判案例与及其分析,由同案不同判的现象引出对讨论对象的争议。第三部分主要着眼于当前对保底收益条款效力的争议,当前主要是分为有效说、无效说和特殊条件下有效处理说。第四部分首先界定写作对象的概念,介绍私募股权投资基金的特殊性,以及与保底收益内在的因果联系,介绍保底收益的类别、与相似合同条款的异同以及与非法集资类犯罪的区别,从保底收益本身的利弊去分析其效力认定的倾向性,从其促进投资基金的积累从而缓解企业融资问题的优点与其带来的违背法律基本原则、市场规律和金融市场安全等缺点的介绍,结合保底收益条款效力确认的阻碍,引申出对研究对象的应然性分析。第五部分根据前述理论的积累和裁判案例所呈现出来的问题进行反思,结合法律要求的对合同效力判定的规则,总结出统一的效力认定路径。笔者认为不应一味否定保底收益条款的效力,这样的条款实际上迎合了当前市场经济信任缺乏的要求其理论上的负外部性尚未得到证实,难以认定所有案例中的保底收益条款都损害社会公共利益,所以行政强制在目前不应当紧缩地对商事交易行为进行规制,而是应当充分地尊重市场主体的意思自治与合同自由,让市场对该行为进行调节,以效力维持为原则,以效力否定为例外,在其负外部性充分爆发或双方权益严重失衡时,再由司法裁判进行事后的修正,保底收益条款是私募基金发展的产物,也会随着私募基金业的发展逐渐演变出更合理的收益分配模式,最终退出历史的舞台。

关键词：私募基金保底收益效力

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私募股权投资中股东承诺投资保底收益的效力

人民司法 2014年第10期 12-14页

作者：刘锋姚磊上海市闵行区人民法院

上市公司的股东及实际控制人在协议书中向原告承诺保底收益，原告基于此向法院要求两被告补偿其股权投资损失，因协议书是原告与两被告之间真实的意思表示，且协议书中约定的赔偿主体是上市公司的股东及实际控制人，而非上市公司本身，... 详细信息

上市公司的股东及实际控制人在协议书中向原告承诺保底收益，原告基于此向法院要求两被告补偿其股权投资损失，因协议书是原告与两被告之间真实的意思表示，且协议书中约定的赔偿主体是上市公司的股东及实际控制人，而非上市公司本身，此种补偿并不损害上市公司、上市公司其他股东及其债权人的利益，应予支持。

关键词：私募股权投资保底收益股东承诺非上市公司实际控制人效力股权投资损失

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中外资产管理业务的比较与启示

证券市场导报 2004年第8期 56-61页

作者：吴琴伟冯玉明上海交通大学安泰管理学院东方证券研究所

国外的机构投资者在选择资产管理人时,更加注重资产管理人的风险控制能力和其所推荐产品的风险是否与自己的风险承受能力相适应;而国内的机构投资者选择资产管理人时往往只关注产品的收益。

关键词：资产管理业务中国外国机构投资者证券投资公司保底收益金融机构基金管理公司

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浅析万能保险的利与弊

金融与经济 2005年第S1期 77-78页

作者：徐建明中国人寿保险股份有限公司江西省分公司江西南昌330009

万能保险由国外引入,由于其在交费、资金配置等方面有着很大的灵活性,可以根据投保人自己的需要进行相应调整,以获取更大的利益,故在目前的市场销售中取得了一定的成绩。但同时又由于其初始成本较高、对年纪大的人投保不利、营销员的素... 详细信息

万能保险由国外引入,由于其在交费、资金配置等方面有着很大的灵活性,可以根据投保人自己的需要进行相应调整,以获取更大的利益,故在目前的市场销售中取得了一定的成绩。但同时又由于其初始成本较高、对年纪大的人投保不利、营销员的素质难以达到要求等原因必然会抑制市场需求。因此,保险公司不应急于推出万能保险,应做好充分的市场调查;即使要推广销售也应考虑区域经济、风险防范等因素,并且要有清晰的市场定位,只有这样才不会误入歧途。

关键词：万能保险保底收益初始费用营销员

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强化对私募基金的市场化监管

商场现代化 2006年第11Z期 171-173页

作者：殷洁上海对外贸易学院

放松政府管制,强化市场化监管,是对私募基金有效监管的必然选择。应当完善私募基金的内部治理结构;实行私募基金资金托管制度;规范运用投资组合;规范私募基金组织形式、章程和协议;适度控制私募基金对财务杠杆的运用;完善私募基金评级体... 详细信息

放松政府管制,强化市场化监管,是对私募基金有效监管的必然选择。应当完善私募基金的内部治理结构;实行私募基金资金托管制度;规范运用投资组合;规范私募基金组织形式、章程和协议;适度控制私募基金对财务杠杆的运用;完善私募基金评级体系;加强私募基金行业的自律管理。

关键词：私募基金市场化监管政府管制投资组合保底收益

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私募基金法律监管的几个问题探析

重庆科技学院学报（社会科学版） 2010年第21期 101-102,109页

作者：李泽文吴昊安徽财经大学法学院安徽财经大学

私募基金近年来在我国发展迅猛,在资本投资领域举足轻重。其在促进经济发展、丰富投资手段的同时,也存在着可能给金融系统制造系统性风险和损害投资者利益等痼疾。为使私募基金健康、有序运行和发展客观上需要强化法律监管。对私募基金... 详细信息

私募基金近年来在我国发展迅猛,在资本投资领域举足轻重。其在促进经济发展、丰富投资手段的同时,也存在着可能给金融系统制造系统性风险和损害投资者利益等痼疾。为使私募基金健康、有序运行和发展客观上需要强化法律监管。对私募基金的法律监管繁复而艰难,需要解决众多疑难问题,其中应注意解决好私募基金法律化命题、运行中的保底收益及投资者的资金来源问题。认为应该用更为科学、规范的私募基金法制化取代私募基金合法化命题,对基金合约中的保底协定应予以禁止。

关键词：私募基金法律监管法制化保底收益

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万能险规模的高增长可能难以为继

企业观察家 2017年第2期 86-87页

作者：张明郑联盛王宇哲杨晓晨周济

万能险近年受到热捧作为一类兼具投资和保障双重功能的投资型寿险产品，近年来万能险以其灵活性和保底收益受到投保人的热捧。在万能险所缴纳的保费中，一部分进入风险保障账户，而另一部分进入投资账户，且投保人具有高度的灵活性，... 详细信息

万能险近年受到热捧作为一类兼具投资和保障双重功能的投资型寿险产品，近年来万能险以其灵活性和保底收益受到投保人的热捧。在万能险所缴纳的保费中，一部分进入风险保障账户，而另一部分进入投资账户，且投保人具有高度的灵活性，可依据需求自主设置二者的比例，同时投资收益上不封顶，下设最低保障利率。

关键词：万能险投资型寿险产品规模风险保障投资账户保底收益投资收益投保人

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超16万亿投资细节披露险资下一步去哪儿

中国经济周刊 2024年第7期 94-97页

作者：谢玮《中国经济周刊》

近两年,增额终身寿险、年金险、万能险等分红型保险产品成了“网红产品”,因其提供保本保底收益而备受投资者青睐。不过,分红险的投资回报并不固定,它与险企的投资经营状况直接挂钩。面对长端利率中枢下移叠加资本市场低位震荡,持有十... 详细信息

近两年,增额终身寿险、年金险、万能险等分红型保险产品成了“网红产品”,因其提供保本保底收益而备受投资者青睐。不过,分红险的投资回报并不固定,它与险企的投资经营状况直接挂钩。面对长端利率中枢下移叠加资本市场低位震荡,持有十万亿级资产的险企,投资表现究竟如何?

关键词：万能险分红险低位震荡投资回报险资险企保底收益经营状况

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防控地方隐性债务风险研究

山西财税 2021年第8期 49-51页

作者：张国明靳伟凤赵秋梅马欢河北艺术职业学院河北经贸大学会计学院中国平安财产保险股份有限公司河北分公司

隐性债务是指地方政府在法定限额之外直接或者承诺以财政资金偿还以及违法提供担保等方式举借的债务,主要包括国有企事业单位等替政府举借,由政府提供担保或财政资金支付偿还的债务,包括政府在设立政府投资基金、开展政府和社会资本合作... 详细信息

隐性债务是指地方政府在法定限额之外直接或者承诺以财政资金偿还以及违法提供担保等方式举借的债务,主要包括国有企事业单位等替政府举借,由政府提供担保或财政资金支付偿还的债务,包括政府在设立政府投资基金、开展政府和社会资本合作(PPP)、政府购买服务等过程中,通过约定回购投资本金、承诺保底收益等形成的政府中长期支出事项等。

关键词：隐性债务国有企事业单位政府购买服务财政资金支付提供担保政府投资基金保底收益资金偿还