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RCEP数据跨境流动例外条款与中国因应

政法论丛 2022年第3期 109-119页

作者：张晓君屈晓濛西南政法大学国际法学院重庆401120

作为迄今为止中国参与的最重要的区域自贸协定,RCEP数据跨境流动规则充分兼顾了缔约方之间经济发展和法律制度的差异,在倡导数据跨境自由流动的同时,设置了“公共政策目标”与“基本安全利益”例外条款。但RCEP对该例外条款的范围和适... 详细信息

作为迄今为止中国参与的最重要的区域自贸协定,RCEP数据跨境流动规则充分兼顾了缔约方之间经济发展和法律制度的差异,在倡导数据跨境自由流动的同时,设置了“公共政策目标”与“基本安全利益”例外条款。但RCEP对该例外条款的范围和适用标准并未明确,因此存在适用上的不确定性。我国现阶段的数据跨境流动规制强调数据安全的维护,与RCEP数据跨境自由流动的原则不符。我国需在国内立法中根据RCEP的相关规则进一步强调数据自由流动的原则、统一相关概念的界定、健全数据分级分类规则、明确数据跨境流动安全评估标准,同时扩充“不符措施清单”,以保证我国数据跨境流动规制措施在RCEP规则下的合法性。

关键词： RCEP数据跨境流动例外条款中国因应

CPTPP国有企业规则例外条款:解构与建构

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上海对外经贸大学学报 2023年第3期30卷 5-18页

作者：李本上海大学法学院上海200444

CPTPP通过“一般例外”和“安全例外”等条款进行总则式安排,同时在各章节中进行特别的“深化”例外设计以对所敷不周进行补救,体现了一定的包容性。对CPTPP国企章节例外条款进行文本解构,以及对既有成员如何善用例外规则进行考察,可以... 详细信息

CPTPP通过“一般例外”和“安全例外”等条款进行总则式安排,同时在各章节中进行特别的“深化”例外设计以对所敷不周进行补救,体现了一定的包容性。对CPTPP国企章节例外条款进行文本解构,以及对既有成员如何善用例外规则进行考察,可以为我国加入CPTPP的相应例外建构提供思路:对主权财富基金模式进行探索并促成例外生成,以公布名单和推动混改来适配中小型企业和次中央级企业例外规则,基于金融安全和经济紧急情况施行国家经济安全例外,履行政府职能例外以及提出不符措施;针对“国别例外”板块,助推特定行业例外和特定政策例外;在和现有成员国进行加入谈判中既能顺应CPTPP对竞争中立的基本要求,又能利用好例外条款为我国国企深化改革赢得时间和空间。

关键词： CPTPP 国有企业例外条款

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追诉时效的例外条款:理论辨正与规则重理

学术界 2022年第8期 174-188页

作者：孙道萃中国政法大学国家法律援助研究院北京100088

“南医大杀人案”再次激活相对冷僻的追诉时效制度,《刑法》第87条第4项与第88条作为追诉时效的例外条款及其适用问题再次跃现。理论上对核准追诉与无期限追诉的法律属性认识模糊,未能共同纳入例外条款的定位。这导致法律适用相互交错,... 详细信息

“南医大杀人案”再次激活相对冷僻的追诉时效制度,《刑法》第87条第4项与第88条作为追诉时效的例外条款及其适用问题再次跃现。理论上对核准追诉与无期限追诉的法律属性认识模糊,未能共同纳入例外条款的定位。这导致法律适用相互交错,核准追诉甚至会架空无期限追诉条款,并异化为兜底条款。尽管司法解释、指导案例对例外条款的适用作了规定,但未能充分阐明应然立场与基本原则,引发适用逻辑冲突、内部功能紊乱。关于例外条款的解释学原理,不应脱离立法原意及其法律属性。从严解释的基本立场才契合罪刑法定原则,可防止例外条款异化为“一般规定”及扩大化适用深渊,但应当警惕将例外条款异化为“僵尸”条款,使其难于适用。对两个例外条款的具体适用,尚需细化规则。

关键词：追诉时效例外条款无期限追诉核准追诉适用规则

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跨境数据流动中国际贸易协定例外条款的适用

跨境数据流动中国际贸易协定例外条款的适用

作者：高丹蕾山西大学

学位级别：硕士

近几年,随着数字贸易的发展,跨境数据流动成为数字经济的新常态,与此同时,跨境数据流动给数字贸易带来的问题也备受关注。在全球范围内对跨境数据流动的监管主要是一个平衡数据自由流动和数据保护的问题,在这种大趋势下,国际和区域组织... 详细信息

近几年,随着数字贸易的发展,跨境数据流动成为数字经济的新常态,与此同时,跨境数据流动给数字贸易带来的问题也备受关注。在全球范围内对跨境数据流动的监管主要是一个平衡数据自由流动和数据保护的问题,在这种大趋势下,国际和区域组织都在寻求制定一种规范性法律文件来规制数据发展的现状,而例外条款作为灵活性的规则可以对公共政策和公共秩序维持一定的稳定性,并且具有一定的协调功能,因此,例外条款成为跨境数据自由流动规制中重要的内容。在现下社会,各个多边、区域贸易协定都设定了不同的例外条款以及各个例外条款的适用规则,对不同的规制目标所适用的程度也有所不同,协调程度亦有所区别,从客观层面来看,在实践中适用例外条款的过程有一定的优势,应根据现实情况合理的设置例外条款的规则。从当前的国际现状来看,中国参与跨境数据流动规则的构建已经成为必然趋势,因此,通过对其他多边、区域贸易协定中例外条款适用的了解,中国应明确例外条款在现有贸易协定中的适用方式,根据国家数字法治情况寻求适当的制度协调,完善国家数据法律框架,积极加强与相关国家在数字贸易方面的合作,促进中国数字经济和贸易法律框架的完善,实现中国数据法治体系的良性发展。

关键词：跨境数据流动国际贸易协定例外条款

国际贸易协定中有关跨境数据流动的例外条款研究

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国际贸易协定中有关跨境数据流动的例外条款研究

作者：闫瑜华东政法大学

学位级别：硕士

在世界对跨境数据自由流动需求日益紧迫的当下,包括封禁Tik Tok在内层出不穷的跨境数据流动规制措施以例外条款为由存在违反国际贸易协定非歧视原则、公平贸易原则的质疑,对贸易协定其他缔约国的合法权益造成损害,从而冲击跨境数据自由... 详细信息

在世界对跨境数据自由流动需求日益紧迫的当下,包括封禁Tik Tok在内层出不穷的跨境数据流动规制措施以例外条款为由存在违反国际贸易协定非歧视原则、公平贸易原则的质疑,对贸易协定其他缔约国的合法权益造成损害,从而冲击跨境数据自由流动趋势和例外条款在协定义务遵守稳定性中的灵活性价值。贸易协定例外条款的适用将影响缔约方跨境数据流动治理措施的合规性与缔约方规制权的可实施性。同时,例外条款表现形式的多样性又进一步增加了跨境数据流动规制的复杂性,一方面加强了跨境数据自由流动受限可能性,另一方面例外条款的并行与交叉适用也增添了国际贸易协定下跨境数据流动治理的不确定性。因此,本文以国际贸易协定中有关跨境数据流动的例外条款为研究对象,探讨国际贸易协定中例外条款的构建内核、基础与目的,根据有关跨境数据流动的例外条款在国际贸易理论与实践中的应用整理其表现出的适用争议,以此表明有关跨境数据流动的例外条款分析研究与规范制定的必要性。通过剖析跨境数据流动与国际贸易协定中三类例外条款的关系,讨论国际贸易协定中缔约国跨境数据流动规制措施的政策制定与例外条款的包容空间。在例外条款立法规制的基础上对其在跨境数据流动治理的选择适用进行细致分析,在例外条款的自身制度构建与选择适用两方面规范其在国际贸易协定中对跨境数据流动的限制效果。最终,从完善国内数据安全立法规则、改善贸易协定中有关数据跨境流动的例外规定以及推动国内数据安全立法与国际贸易协定例外条款对接等三方面提出例外规定视域下优化我国跨境数据流动治理的具体路径。本文正文主要分为四个章节:第一章,介绍国际贸易协定中有关跨境数据流动例外条款的制度构造和适用争议。首先,从制度构造方面来说,国际贸易协定中有关跨境数据流动的例外条款的内核在于平衡,一是数据跨境流动的过程中在自由与安全之间维持平衡,二是条约遵守的稳定性与条约适用的灵活性之间的平衡;国际贸易协定中有关跨境数据流动的例外条款的基础涵盖主观与客观两方面;国际贸易协定中有关跨境数据流动的例外条款的目的是填平缔约国间对自由贸易与安全贸易的需求差距,调和缔约国间合理规制权与条约义务遵守的矛盾。其次,阐明由于例外条款规制不健全而导致其在适用中产生的争议,包括例外制度滥用的风险和例外规定运行的有限。通过本章概述,提出国际贸易协定中有关跨境数据流动例外条款的现实适用问题,为了消除制度滥用风险、弥补条款运行的局限,必须结合实践困境产生的缘由,明确例外条款规范适用、公正审理的标准,并将复杂的例外条款多重适用可能性予以明晰,避免例外条款被投机利用谋取国际贸易协定赋予正当权利以外的非法利益。第二章,从例外条款的分类出发,分析跨境数据流动与例外条款的国际法规制之间的关系,详细论证缔约国以例外条款为由正当化其跨境数据流动限制措施的政策考量与由此衍生的立法操作。有关跨境数据流动的例外条款可分为跨境数据流动的特定例外条款以及具有普遍适用性的一般例外条款和根本安全例外条款。本章认为,缔约国采用跨境数据流动相关的特定例外条款保障其在国际贸易协定体系下的跨境数据流动规制权在理论上不存在阻碍,争议往往存在于国际贸易协定中的一般例外和根本安全例外条款,在被缔约国援引以正当化其限制跨境数据流动的行为时,其立法规制的政策考量能否与一般例外条款及根本安全例外条款有效衔接取决于对例外条款中所蕴含价值的内涵界定以及例外适用的规则明确。国际贸易协定中例外条款与跨境数据流动的关系无法建立健全将影响例外条款限制性作用的发挥,导致缔约国在国际贸易实践中适用例外条款失当,进而妨害国际贸易协定框架下缔约国间跨境数据流动的正当实践。第三章,在明晰国际贸易协定中的例外条款对缔约国跨境数据流动规制权的政策空间与适用限制影响的基础上,说明三种类型设限途径的并存和交叉适用及解决由此产生的多重适用困境。首先,本章整理跨境数据流动例外条款多重适用的情形。其次,从对现有国际贸易协定中有关跨境数据流动例外条款的考察出发,探究解决多层跨境数据流动例外条款适用下防止贸易协定中数据自由流动的缔约国义务被恶意规避的思路。本章认为,仅仅对缔约国跨境数据流动规制措施与贸易协定例外条款的一致性进行立法考察,讨论缔约国跨境数据流动规制行为在例外条款下的合法性不足以应对例外条款多样性本身带来的跨境数据流动不合理限制,例外条款多重适用可能性的分析也是必要的,否则无法从根本上避免滥用例外条款正当化跨境数据流动规制措施适用的现实可能性。第四章,从国内层面、国际层面及推动国内国际治理衔接角度提出数据规制视域下完善我国贸易协定例外条款的建议。其一,明确中国数据安全法律适用规则,包括中国数据安全国内立法的补充优化和确立例外条款选择适用的标准。其二,优化中国参与缔结的有关数据跨境流动的例外规定,包括贸易协定中跨境数据流动治理相关的例外条款和数字贸易协定。其三,注重我国数据安全保护相关的立法与我国参与缔结的国际贸易协定中相关例外条款的有效合理衔接,若跨境数据流动治理的

关键词：国际贸易协定例外条款跨境数据流动一般例外根本安全例外

国际投资协定中例外条款研究——以东道国规制权为视角

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国际投资协定中例外条款研究——以东道国规制权为视角

作者：李远东云南财经大学

学位级别：硕士

传统的国际投资协定多数偏向于对投资者利益的保护,而东道国的规制权遭到漠视,东道国被频繁诉至国际仲裁机构且其败诉的概率远远超过被保护的投资者。东道国不断受挫,促使其反思国际投资协定中相关规定的不足,因此例外条款被逐渐引入到... 详细信息

传统的国际投资协定多数偏向于对投资者利益的保护,而东道国的规制权遭到漠视,东道国被频繁诉至国际仲裁机构且其败诉的概率远远超过被保护的投资者。东道国不断受挫,促使其反思国际投资协定中相关规定的不足,因此例外条款被逐渐引入到国际投资协定之中,作为平衡投资者利益与东道国规制权的特殊条款。例外条款引入国际投资协定已成为许多国家解决投资者利益和东道国规制权之间平衡困境的一种重要手段。本论文旨在对国际投资协定例外条款进行研究,探讨例外条款保护东道国规制权的必要性与可行性,以期在投资保护主义泛滥的当今国际投资领域找到一条平衡投资者利益与东道国规制权之间关系的途径。论文采用了历史研究,文献研究和比较研究等研究方法,首先对国际投资协定中例外条款的含义、历史发展以及发展现状进行了初步分析。接着论文对例外条款进行了分类分析,根据例外条款所保护目标的不同,将其划分为国家安全例外条款、一般例外条款和金融审慎例外条款;接下来分析了不同的例外条款的概念和作用以及其在区域性投资协定和双边投资协定中的表现形式。然后文章分析了东道国规制权的内涵、例外条款与东道国规制权的关系以及维护东道国规制权的必要性,例外条款是保护东道国规制权的重要手段。通过以上分析,发现目前例外条款对东道国规制权的保护还存在着不足之处,例如例外条款保护的利益范围狭窄,例外条款适用“必要性”不明等等。于是论文进而指出,通过扩大例外条款的保护范围、明确例外条款的适用的必要性等途径,强化例外条款对东道国规制权的保障。论文的第四章分析了我国国际投资协定中例外条款设置的现状,指出存在的问题,并提出针对性的完善建议,同样是将我国投资协定中的例外条款分为国家安全例外,一般例外和金融审慎例外条款,逐一分析三种例外条款存在的问题,分析发现国家安全例外条款存在占比小,内容模糊等问题;一般例外存在条款缺失以及形式混乱等问题;金融审慎例外条款存在缺少统一的条款模式和争端解决程序等问题,并针对存在的问题提出了完善的建议。

关键词：国际投资协定例外条款规制权利益平衡

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RCEP跨境数据流动例外条款与中国因应

RCEP跨境数据流动例外条款与中国因应

作者：姬孟芬大连海事大学

学位级别：硕士

大数据时代,全球互联网平台和跨境电子数据流动在很大程度上丰富了国际贸易的内容,过去借由实体形式交易的物品,现倾向于以电子数据的形式完成跨国贸易。但与此同时,跨境数据流动作为崭新议题,也可能对个人隐私、企业发展、国家数据安... 详细信息

大数据时代,全球互联网平台和跨境电子数据流动在很大程度上丰富了国际贸易的内容,过去借由实体形式交易的物品,现倾向于以电子数据的形式完成跨国贸易。但与此同时,跨境数据流动作为崭新议题,也可能对个人隐私、企业发展、国家数据安全造成威胁和挑战。《区域全面经济伙伴关系协定》(Regional Comprehensive Economic Partnership,简称RCEP)作为亚太地区第一个覆盖面积广、规则标准较高,统筹各缔约方利益的多边成果,则是在充分考量各国国情以及经济发展水平的差异下设置的,其中跨境数据流动例外条款更是创新之处。RCEP以明确的条款用语表明坚持跨境数据自由流动的基本原则,但也允许缔约方基于“公共政策目标”实施必要措施,并专门增设“基本安全利益”例外条款,采用“缔约方认为”的措辞直接明确了缔约方享有自行判断权,使缔约方援引该条款对跨境数据流动采取限制、维护国家利益的可能性得到了增强。但同时不可忽视的一点是,RCEP针对“公共政策目标”和“基本安全利益”并没有拟定明确的内涵以及适用范围,法律解释空间较大,这也使得条款用语的内涵模糊性与成员方宽泛的自由裁量权成为各缔约国在援引该条款时的最大阻碍。因此分析该例外条款的具体援引条件,有助于正确理解数据跨境流动。针对“公共政策目标”例外条款,肯定这一概念的宽泛性与发展性,并将其明确为由RCEP联合委员会或者专家组根据争端当事国所主张的具体道德标准来加以评判;针对“基本安全利益”例外条款,肯定其“禁止异议权”,并明确其援引条件。于我国而言,我国始终坚持数据自由流动的基本原则,但现阶段仍强调安全至上,以保障数据安全和国家安全为本质目标,故而常遭西方各国质疑,因此证明其在RCEP例外条款下的合法性与适配性无疑是当务之急,并在此基础上进一步调整和完善相关国内立法,明确可能存在的风险并做好准备工作,不断增强我国在数据流动规制领域的国际竞争力与影响力。

关键词：跨境数据流动例外条款 RCEP 中国因应

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国际投资协定例外条款的适用研究

国际投资协定例外条款的适用研究

作者：王慧中南大学

学位级别：硕士

国际投资协定例外条款在符合特定条件的情况下能够免除东道国国际投资协定中相关实体义务,具有平衡投资者和东道国利益、分配投资中的社会风险的功能,被视为保障东道国规制权的“安全阀”和“平衡器”。在国际投资仲裁中,国际投资协定... 详细信息

国际投资协定例外条款在符合特定条件的情况下能够免除东道国国际投资协定中相关实体义务,具有平衡投资者和东道国利益、分配投资中的社会风险的功能,被视为保障东道国规制权的“安全阀”和“平衡器”。在国际投资仲裁中,国际投资协定例外条款只有在满足政府措施是为实现例外条款中规定的允许目标、政府措施与所要实现的允许目标之间存在的一定的关联性和政府措施是非歧视和非任意性的等援引条件时才能得以适用。国际投资协定例外条款的规定较为宽泛,为仲裁庭的解释和审查留下了较大空间,能否成功适用例外条款在很大程度上取决于仲裁庭如何解释和审查例外条款。长期以来国际社会缺乏对国际投资协定例外条款的关注,例外条款的解释和审查标准缺失,国际投资仲裁庭往往引入和借鉴习惯国际法、欧洲人权法院裁量余地标准和GATT/WTO最低限制替代标准等外部资源解释和审查例外条款。国际投资协定例外条款的适用影响仲裁庭的管辖权、举证责任分配以及法律责任的免除。实践中仲裁庭通常否定例外条款自裁决性,肯定仲裁庭对案件的管辖权。对例外条款的定性,即定性为责任阻却事由还是范围条款影响申诉方与被诉方之间的举证责任和法律责任分配。将例外条款定性为范围条款,免除东道国法律责任但适当补偿投资者更为合理。当前国际投资协定例外条款的适用并不完善,存在着例外条款规定不明确,解释方法和解释依据不适当,审查缺乏公法考量和利益平衡等问题。为完善国际投资协定例外条款的适用,加强例外条款适用效果的可预见性,缔约国可阐明和细化例外条款的规定,明确例外条款适用的法律效果,仲裁庭可根据例外条款不同措辞适用不同等级审查标准。(正文共42292字,参考文献77篇)

关键词：国际投资协定例外条款规制权适用效果

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国际经贸协定跨境数据流动例外条款研究

国际经贸协定跨境数据流动例外条款研究

作者：魏楠华东政法大学

学位级别：硕士

历史上,例外条款存在于古罗马法、早期教会法、各种宗教规则以及公正战争理论的戒律中。即使是绝对的法律和道德规则也承认在某些情况下需要暂停执行。例外条款在国际协定中十分普遍,其允许各国政府在法律上违反其承诺的规则,以处理意... 详细信息

历史上,例外条款存在于古罗马法、早期教会法、各种宗教规则以及公正战争理论的戒律中。即使是绝对的法律和道德规则也承认在某些情况下需要暂停执行。例外条款在国际协定中十分普遍,其允许各国政府在法律上违反其承诺的规则,以处理意外事件。虽然这种制度设计很可能侵蚀条约的信誉,但他们通过为国家政策制定者增加一些自由裁量权来增强国际协议的存续性。数据作为一种特殊资源,不仅可以为收集和控制数据者提供私人价值,而且还可以为整个经济体提供社会价值。数字经济的基础是数据的流动,如何管理和利用激增的数据使其自由跨境流动造福全球是我们面临的一大挑战。数据的多维特征导致了各国在数据收集、存储和转移方面的监管和政策立法上的分歧。为了发展大数据的潜在商业价值,通过贸易协定进行的跨境数据流的治理已成为主流趋势。任何治理跨境数据流动的国际框架都必须辅助相应的国内政策,并与其保持一致,追求各种权利、利益和价值观之间的平衡。例外条款作为一种限制跨境数据流动的重要手段,其设计的目的迎合了“数字鸿沟”背景下国家对数据安全和个人隐私保护危机的政策考量,发挥了其在跨境数据流动领域内的具体功能。本文以国际经贸协定为视角,研究跨境数据流动的例外条款问题。本文共分为四章。第一章从不完整契约、有效违约理论,条约漏洞必然存在和缔约国国内政治、经济的不确定性四个方面来分析条约灵活性机制设计的必要性,从而引出国际协定中的例外条款。通过早期罗马法、教会法的“必要性”概念来介绍例外条款的起源以及贸易协定例外条款的发展和历史。第二章和第三章研究了在跨境数据流动领域例外条款发挥的功能,对国内数据安全和个人数据保护带来的影响以及其监管的必要性和重要性。第三章分析了跨境数据流动对网络数据安全,数据主权造成的威胁和挑战,总结了不同国家如俄罗斯、中国、印度对限制数据流动所作出的政策以及具体的数据本地化措施和其带来的争议。第四章从欧洲和美国个人隐私保护的基础理论出发介绍个人隐私保护的历史渊源,通过梳理美国信息隐私法和欧盟的《通用数据保护条例》(简称GDPR)等个人信息、数据保护体系,分析其影响和国际保护的趋势。鉴于各国针对跨境数据流所做出的的不同监管模式,区域和自由贸易协定成为各国参与全球数据治理的主要试验场。最后一章总结了如区域贸易协定全面与进步跨太平洋伙伴关系协定(简称CPTPP)、《美国-墨西哥-加拿大协议》(简称USMCA)、《区域全面经济伙伴关系协定》(简称RCEP)以及《数字经济伙伴关系协定》(简称DEPA)等区域贸易协定和《欧盟与新加坡投资保护协定》的一般和例外规定,以我国申请加入的CPTPP为例,分析其“合法公共政策目标例外”和“安全例外”条款的解释和适用问题。

关键词：例外条款跨境数据流动条约设计数据安全保护个人隐私保护