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论公司法强制性与任意性规范之界定

上海市经济管理干部学院学报 2023年第5期21卷 48-55页

作者：肖婉婷廖嘉诚安徽大学合肥230000

公司法规范区分强制性与任意性的理论意义在于商法自身的革新价值以及满足社会的观察与期待并与时俱进;实践意义在于统一裁判标准,维护司法公信力。现阶段,公司法存在规范与现实的严重脱节以及法条表述不合理等问题,出现这些问题的重要... 详细信息

公司法规范区分强制性与任意性的理论意义在于商法自身的革新价值以及满足社会的观察与期待并与时俱进;实践意义在于统一裁判标准,维护司法公信力。现阶段,公司法存在规范与现实的严重脱节以及法条表述不合理等问题,出现这些问题的重要原因之一是公司法强制性和任意性规范的不合理配置。以公司合同理论、民商法基本原则以及商法的公共利益价值等作为公司法强制性和任意性规范的理论基础,将公司法规范分为公司利益规范、个人利益规范以及国家与公共利益规范并赋予其强制性或任意性,从而实现公司法强制性和任意性规范的合理配置。

关键词：公司法强制性规范任意性规范

论公司法任意性规范中的软家长主义——以股东压制问题为例

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法制与社会发展 2017年第1期23卷 39-51页

作者：潘林山东大学法学院

我国公司法历经了从管制到自治的变迁,但自治并不必然带来效率,公司自治在回应以股东压制为典型代表的公司机会主义行为方面具有局限性。在由缺省性规则、赋权性规则、章程示范文本等共同构成的公司自治选择架构中,不同于为降低交易成... 详细信息

我国公司法历经了从管制到自治的变迁,但自治并不必然带来效率,公司自治在回应以股东压制为典型代表的公司机会主义行为方面具有局限性。在由缺省性规则、赋权性规则、章程示范文本等共同构成的公司自治选择架构中,不同于为降低交易成本而因循的规则设计的多数路径,贯彻降低代理成本的立场将导向软家长主义的规则设计路径,从而矫正信息与权力的不对称,克服现状偏见,敦促主体做出理性选择。由此,重新设计公司自治的选择架构,设置惩罚性缺省并形成清单式指引将在保全主体选择自由的前提下促成对小股东的保护,进而有效回应股东压制问题,实现软家长主义对公司自治的提升。

关键词：公司自治股东压制软家长主义选择架构任意性规范

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论补充性的合同解释优先于任意性规范适用

论补充性的合同解释优先于任意性规范适用

作者：王天歌吉林大学

学位级别：硕士

大陆地区关于补充性的合同解释与任意性规范于填补合同漏洞时的适用顺序问题争论已久,目前仍未形成统一观点。而两者的适用顺序又关涉到合同法的基本精神即私法自治原则能否得到贯彻与坚持及合同法作为市场经济运行的基本法律能否发挥... 详细信息

大陆地区关于补充性的合同解释与任意性规范于填补合同漏洞时的适用顺序问题争论已久,目前仍未形成统一观点。而两者的适用顺序又关涉到合同法的基本精神即私法自治原则能否得到贯彻与坚持及合同法作为市场经济运行的基本法律能否发挥其提高交易效率、降低交易成本的作用。为此本文通过分析任意性规范及补充性的合同解释各自的特征及于合同法中的定位,从理论上阐明于填补合同漏洞时补充性的合同解释应当优先适用于任意性规范才能充分尊重当事人的意思自治与合同法的根本理论基础相一致;才能使得合同法充分地发挥其作为市场经济基本法律的作用。同时通过对司法实践中法官填补合同漏洞时具体的操作方式的检讨,若任意性规范优先适用,那么于填补非典型合同漏洞时,就无可避免地需要对非典型合同通过类推的方式进行定性,而定性往往是不需要的,且往往因为非典型合同中交易结构的复杂性及类推方式带有法官其自身主观的价值判断,会导致定性错误进而导致法律适用错误等一系列问题。而补充性的合同解释优先适用便可避免由定性错误产生的上述问题。为此从理论意义及实践具体操作为支撑,补充性的合同解释应优先适用于任意性规范。补充性的合同解释的解释基准在于以当事人订立的合同目的为中心,建议我国未来的实体补充性的合同解释规则亦应当以合同目的为中心,在现有基础上进一步体系化。

关键词：漏洞填补规则合同目的补充性的合同解释任意性规范

商事组织法中的强制性和任意性规范——以董事会制度为例

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环球法律评论 2016年第2期38卷 67-80页

作者：郭锐中国人民大学法学院

对商事组织法中的任意性规范和强制性规范的一般看法是任意性规范促进自由而强制性规范则相反。法律现实主义和批判法学认为"强制"并非仅仅表现为约束,也包含一定"选择"。因此,商事组织法中的强制性规范事实上也具有一定"选择性"。人们... 详细信息

对商事组织法中的任意性规范和强制性规范的一般看法是任意性规范促进自由而强制性规范则相反。法律现实主义和批判法学认为"强制"并非仅仅表现为约束,也包含一定"选择"。因此,商事组织法中的强制性规范事实上也具有一定"选择性"。人们传统上认为商事组织法仅仅增加任意性规范即可,但事实上仅仅增加任意性规范可能非但无法保障个人自由、反而可能会成为侵害个人自由的工具。立法对强制性和任意性规范的配置因而应以法律实效的实质分析为基础,而不应取决于规范类型是任意性规范还是强制性规范。打破任意性规范和促进自由选择之间虚假的对应关系,让妨碍自由选择的原因显明出来并在立法、司法过程里直面这些问题,法律才更有可能促进自由选择。

关键词：任意性规范强制性规范法律现实主义批判法学董事会制度

我国公司法任意性规范与强制性规范配置问题研究

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我国公司法任意性规范与强制性规范配置问题研究

作者：杨志刚南昌大学

学位级别：硕士

公司自治与强制的关系问题一直是公司制度探讨中争论最多的核心问题,具体到公司法规范层面就表现为任意性规范与强制性规范配置的问题。公司法任意性规范是指可由公司及其参与人充分遵循意思自治变更、选择或排除适用的规范,公司法强制... 详细信息

公司自治与强制的关系问题一直是公司制度探讨中争论最多的核心问题,具体到公司法规范层面就表现为任意性规范与强制性规范配置的问题。公司法任意性规范是指可由公司及其参与人充分遵循意思自治变更、选择或排除适用的规范,公司法强制性规范是指公司及其参与人必须严格遵守不能根据自己的意志变更、选择或排除适用的规范。公司法是私法,私法的基本原则是私人自治,在公司法上就体现为公司自治,公司法规范配置应当以任意性规范为主,赋予公司充分的自治权利。但公司自治可能解决不了甚至会造成利益冲突的问题,这就需要通过配置公司法强制性规范加以矫正,另外,一个国家的市场环境和国家政策也是公司法强制性规范配置的重要考虑因素,这是强制性规范存在的正当性所在。任意性规范应为公司法基础性规范,强制性规范的配置应当进行严格限制,强制性规范只有满足正当性才有配置的必要。本文以“我国公司法任意性规范与强制性规范配置问题研究”为主题,试图通过历史分析、规范分析、比较分析等研究方法,力求反思当前我国公司法规范配置方面存在的问题,在此基础上提出我国公司法任意性规范与强制性规范配置的立法建议。本文的正文部分一共分为四章。在第一章中,主要通过分析公司制度的发展历程并运用公司契约理论对公司法进行解读,提出公司法应当主要由任意性法律规范构成。在第二章中,主要论述为什么需要配置强制性规范,公司法强制性规范配置的正当性所在。在第三章中,通过具体结合中美两国公司法任意性规范与强制性规范配置情况进行比较分析,反思我国公司法任意性规范与强制性规范配置存在的不足之处。在第四章中,提出我国公司法任意性规范与强制性规配置的立法建议,并通过对双重股权结构制度在我国公司法中的引入为切入点论证本文的主要观点。

关键词：公司法任意性规范强制性规范配置

公司法任意性规范的股东诉讼制度现行问题与路径建构

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新疆社会科学 2016年第4期 102-107,148页

作者：高诗拓王彦明吉林大学法学院

任意性规范是私法领域的重要概念,其理论内核乃尊重当事人的意思自治。基于公司法的私法属性,其任意性规范之设定在一定程度上决定了公司法的运行效率。当然,公司法任意性规范亦可能被违反或滥用,故公司法任意性规范要实现其预设之法律... 详细信息

任意性规范是私法领域的重要概念,其理论内核乃尊重当事人的意思自治。基于公司法的私法属性,其任意性规范之设定在一定程度上决定了公司法的运行效率。当然,公司法任意性规范亦可能被违反或滥用,故公司法任意性规范要实现其预设之法律目的,还需配以完善的股东诉讼制度等司法保障机制予以规约。从现行法律看,我国的股东诉讼制度尚存诉讼前置审查程序缺陷、被告确认模糊、诉讼担保规则不当等诸多问题。所以,应加强对我国股东诉讼制度的前置审查程序、诉讼被告对象及其补偿责任分担机制、股东诉讼担保等法律条款做出修正。

关键词：任意性规范股东诉讼制度公司法条款

论民法任意性规范的合宪性解释——以余丽诉新浪网公司案为切入点

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华东政法大学学报 2014年第6期17卷 30-41页

作者：杜强强首都师范大学政法学院

民法以任意性规范居多,它虽然契合了私法自治的需要,但却容易导致对基本权利的保护不足。因此,法官在适用任意性规范时,需要多从保护不足的角度出发,对任意性规范进行合宪性解释,对保护不足的漏洞予以填补。当然,合宪性解释方法的运用... 详细信息

民法以任意性规范居多,它虽然契合了私法自治的需要,但却容易导致对基本权利的保护不足。因此,法官在适用任意性规范时,需要多从保护不足的角度出发,对任意性规范进行合宪性解释,对保护不足的漏洞予以填补。当然,合宪性解释方法的运用不能无视私法自治原则的功能和意义,因此只有当私法自治到了名存实亡的边缘,才应有合宪性解释方法的适用。

关键词：任意性规范合同解除国家保护义务合宪性解释

合同法任意性规范的立法反思与完善路径——兼议民法典合同编的相关规范设计

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中国政法大学学报 2018年第4期 47-58页

作者：穆冠群清华大学法学院

任意性规范是民事法律规范的重要组成部分,也是民事主体从事法律行为的重要依据。不论是大陆法系还是英美法系都存在相关的概念,但如何在诸多规范类型中厘定明晰的区分标准仍是我国合同法上的难题。随着理论的发展以及实务纠纷的增多,... 详细信息

任意性规范是民事法律规范的重要组成部分,也是民事主体从事法律行为的重要依据。不论是大陆法系还是英美法系都存在相关的概念,但如何在诸多规范类型中厘定明晰的区分标准仍是我国合同法上的难题。随着理论的发展以及实务纠纷的增多,任意性规范在识别、适用以及立法设计等方面存在的问题越来越突出,集中表现为缺少明确的识别标准,与补充性解释之间的适用规则不清,缺少规范设计的法经济学考量以及在一定程度上具有滞后性。任意性规范在立法技术上的不足不仅会降低私主体的活动效率,还会对司法实践造成不良影响。因此,在反思我国现行合同法任意性规范的基础上,提出颇具时代特色的民法典合同编的相关规范设计构想,具有现实意义。

关键词：任意性规范合同法规范识别规范设计民法典

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我国公司法强制性规范与任意性规范之界定

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