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以物抵债研究

以物抵债研究

作者：李虹俐吉林大学

学位级别：硕士

以物抵债案件在近年来呈逐渐增多的态势。从我国现行有效的法律来看,对于以物抵债目前并没有做出明确的规定。理论界对于以物抵债的定性存在争议,并且从中国知网检索的期刊来看,有关以物抵债的研究甚少,而且在司法裁判中,也常常会出现... 详细信息

以物抵债案件在近年来呈逐渐增多的态势。从我国现行有效的法律来看,对于以物抵债目前并没有做出明确的规定。理论界对于以物抵债的定性存在争议,并且从中国知网检索的期刊来看,有关以物抵债的研究甚少,而且在司法裁判中,也常常会出现同案不同判的现象。可以说,以物抵债案件既缺少法律支持,又缺乏理论研究。司法实践中对于以物抵债的认定,常常根据的是《最高人民法院关于当前商事审判工作中的若干问题》这一司法解释。《合同法》第286条、《物权法》第195条、第219条、第236条中也可以窥测出以物抵债的身影。但这些法律与司法解释对以物抵债的规定并不详尽,在实践中由此引发的以物抵债案件类型多样,亟须解决。本文主要采用理论研究与实证研究的方法,分析、梳理相关的理论,对以物抵债的性质进行定性、总结其构成要件、分析以物抵债在实践中的典型形态。对司法案例进行汇总分析,得出以物抵债在实践中可能遇到的问题,并以此尝试提出相应的解决对策。明确以物抵债的性质、以物抵债的构成要件是对以物抵债进行讨论的前提条件。通过对以物抵债的定义、分类、定性、构成要件进行分析讨论,可以对以物抵债的认定条件从总体上有一个把握,能更好的对以物抵债进行细节上的剖析。以物抵债,并不是传统上就有的学说观点,而是人们为了解决债务而想出的债务偿还的办法。因此在实践中以物抵债的形态是多样的,其中最常见的有:代物清偿、流质契约、债之更改、新债清偿。而上述几种形态,要么在我国法律中没有明确规定,要么没有提及是否属于以物抵债的类型。但从案例数据的检索来看,上述形态被各级审理法院所认可。但问题在于法院对上述形态的认定、效力的判定并不统一。因此,有必要对上述形态的学说观点进行引进、总结,并且结合司法审判实践中法院对于此类案件的处理结果、案件中存在的问题,总结出以物抵债各形态判定的一般原则。对于以物抵债的司法研究实践,本文主要是采用的实证分析研究方法,其案件主要来源于“无讼案例”数据库,主要采取个案分析、表格汇总、图标制作的制作方式,对案件的主要争议焦点、以物抵债案件产生的主要原因、个案典型问题进行呈现,形成了对这四种形态在司法实践中最直观的体现。从上述对于以物抵债概念的整体分析、以物抵债的典型形态中,可以得出以物抵债在实践中主要存在的问题在于:以物抵债的效力是否及于物权变动、抵债物的价格问题、以物抵债与买卖合同的混淆、抵债物的权利竞合问题以及虚假诉讼。要解决上述问题,首先要做的就是完善以物抵债立法,完善立法是解决以物抵债案件的根本实现方法;其次,要完善以物抵债真实性审查制度;再次是解决抵债物的衡量与加强抵债物的调查。在司法实践中,抵债物的价值通常较高,若不加强抵债物的审查,可能会严重损害债权人的利益;最后,要完善以物抵债的事后救济制度。通过以上的分析,可以得到对以物抵债认定的标准,对其提供理论支持,从而达到解决司法实践中的常见问题的目的。为以物抵债的学术研究、案件审判提供一定的参考建议。

关键词：以物抵债代物清偿流质契约债之更改新债清偿

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以物抵债制度研究

以物抵债制度研究

作者：李泽波广西师范大学

学位级别：硕士

债权人与债务人之间存在债权债务关系,由于出现某种原因导致债务人履行困难或不能时,债权人为确保债权的实现,防止自身利益受损,往往会要求债务人用给付他种类型的财物或者财产性权利等来替代履行原债务。类似行为在日常生活中比较常见... 详细信息

债权人与债务人之间存在债权债务关系,由于出现某种原因导致债务人履行困难或不能时,债权人为确保债权的实现,防止自身利益受损,往往会要求债务人用给付他种类型的财物或者财产性权利等来替代履行原债务。类似行为在日常生活中比较常见,但其所引发的问题也日趋显现,例如:因该行为的性质、成立条件、效力及违约责任等未明确,由此产生的纠纷也不在少数。这类以他种给付替代原定给付行为,在大陆法系的民法理论中被认定为是“代物清偿”,在英美法系的合同法中被规定为“替代履行制度”。而我国并未对这类民事行为进行立法规范,司法也未对这一行为性质、成立条件及行为后果等进行明确的解释。学理研究方面也是各行其道,观点不尽相同。在司法实践中,法院对类似案件的裁判标准也是多种多样、各行其是;因无明确的法律规定,在法官自由裁量权之下,“同案不同判”及“同类不同判”现象十分普遍。为此,基于对目前以物抵债存在问题的总结,通过对以物抵债的性质、构成条件、效力及责任的全方位把握,从当事人意思自治这一根本性问题着手,来探究在当事人之间存在原债权债务关系的前提下,双方以实现原债务的清偿(消灭)为目的,约定以他种给付抵偿(代替)原定给付的法律行为。本文通过整合目前理论界对于代物清偿及以物抵债的相关研究成果,借鉴大陆法系民法中代物清偿制度及英美法系替代履行的规定,对以物抵债理论进行重新认识。因此,为了更好发挥以物抵债对于解决民商事纠纷的价值,给现实司法裁判提供必要的理论依据,充分展现物尽其用的优越性,本文从理论视角对以物抵债问题进行实质性的探究,并明确以物抵债制度。基于以上考虑,本文核心内容分为五个部分:第一部分:以物抵债制度的概述。本章节主要从以物抵债的基本概念着手,通过对其概念的界定、以物抵债制度的现状进行阐述,指出目前这种以他种给付替代原定给付的行为在立法层面、司法层面及理论研究三个方面存在的问题;对以物抵债做一个宏观层面的说明,同时也为下文以物抵债的理论研究提供向导。第二部分:以物抵债行为的法律性质分析。本章节笔者通过学界对其不同认识以及两大法系对其性质区别认识的基础上进行分析研究,总结出对以他种给付替代原定给付的行为性质进行认定所必须把握的当事人意思表示自由对该行为成立的影响,进而得出该行为的性质包括诺成性行为和要物性行为两种;基于以物抵债这一行为的特殊性,其与原债之间存在不可割裂的关系,故其性质又具有有因性与有偿性两个方面。第二部分:以物抵债行为的成立要件探讨。本章节通过对目前理论界关于以物抵债成立要件认定的进行分析,以及对两大法系关于以物抵债成立要件的规定进行比较;指出这些以物抵债成立要件显得过于模糊,并且未对以物抵债性质进行区分,造成认定其成立要件的适用范围极其狭窄。笔者认为,当事人意思自治下的以物抵债性质分为诺成性与要物性两种,这就决定了其不同性质的行为拥有不同的成立条件。第四部分:以物抵债行为效力探究。本章节主要从以物抵债对原债的效力与自身效力两个方面展开论述。在论证以物抵债对原债效力方面,借鉴古罗马法对以物抵债的效力学说,及两大法系就以物抵债对原债效力有着不同程度的规制,通过比较法的研究,得出对以物抵债对原债效力的认识;但由于国内外对以物抵债自身效力的研究不明确,本文就以物抵债自身效力进行专门研究,充分展现其自身效力的价值。第五部分:以物抵债民事责任的认定。本章节主要从当事人违背达成的以物抵债协议,需要承担怎样的责任以及该责任的认定需要遵循怎样的规则着手,来阐明其责任认定需要遵循的规则;并在此基础上对以物抵债行为不同法律责任进行分析认定,指出以物抵债法律责仟应该从以物抵债关系中的两方主体来认定:一是债权人的法律责仟;二是债务人的法律责任。

关键词：以物抵债行为性质成立要件法律效力民事责仟

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以物抵债词源及其性质评析

以物抵债词源及其性质评析

作者：张雨云南大学

学位级别：硕士

以物抵债我国大陆地区现在仍旧为无名合同,法律未明文规定。但是其在私法中却不断发展,无论是在社会生活、司法实践亦或者是在学术理论方面,都已经有了很多的应用与探讨,但是由于没有统一的法律规定,以致以物抵债在司法审判中没有统一... 详细信息

以物抵债我国大陆地区现在仍旧为无名合同,法律未明文规定。但是其在私法中却不断发展,无论是在社会生活、司法实践亦或者是在学术理论方面,都已经有了很多的应用与探讨,但是由于没有统一的法律规定,以致以物抵债在司法审判中没有统一的认定标准,相似的案例判决结果也完全不同;学术界对其看法也是莫衷一是。本文拟对以物抵债的词源及学理性质等做相关的考证,探究以物抵债起源与发展,对其发展至今做相关的研究,理清其发展与变化规律,对它做一个全面的了解,同时对以物抵债制度的司法适用提出符合发展实际的建议。首先,以物抵债在我国源于执行程序,它是为了解决执行难而探索出的一种变通的执行方式,它更多的体现的是公权力的标识,当事人基本没有自由意志发挥的余地;其次,随着社会经济、商品买卖的迅速发展,以物抵债逐渐进入私法领域,刚开始时,以物抵债被完全等同于域外大陆法系国家的代物清偿,没有实际履行的代物清偿即为无效;发展至今,我国的以物抵债已经是一个比较宽泛的概念,它不再被单纯的等同于代物清偿,而是在发展中被不断赋予新的内涵。虽然至今我国现行民法上并没有明确规定“以物抵债”的法律概念或与其相应的制度体系,但是在实践中,只要双方当事人达成的以不同于原定给付的他种给付代替原定给付的共同意思表示来清偿双方原债权债务的,都将其认定为通常所说的以物抵债协议。这种以物抵债协议现阶段在我国集代物清偿、让与担保、新债清偿、债务更新、以房抵债等等为一体,我认为它是这些概念的上位概念,而如何做他们之间的区分,主要应当基于当事人订立以物抵债协议时的意思表示、合意基础来认定,同时对合意基础与给付进行区分;而对于效果意思表示,可以依据民法典的相关规定来判断。

关键词：以物抵债词源考法律性质

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以物抵债利益平衡研究

以物抵债利益平衡研究

作者：何洋西南科技大学

学位级别：硕士

因以物抵债产生的利益冲突十分突出,以物抵债案件呈现高发态势。完善以物抵债法律制度,以实现各方利益平衡在现实生活中愈发急迫。为此,《九民纪要》将其区分为履行期届满前和履行期届满后达成的以物抵债协议并做出不同的规定,成为目前... 详细信息

因以物抵债产生的利益冲突十分突出,以物抵债案件呈现高发态势。完善以物抵债法律制度,以实现各方利益平衡在现实生活中愈发急迫。为此,《九民纪要》将其区分为履行期届满前和履行期届满后达成的以物抵债协议并做出不同的规定,成为目前司法实践中处理以物抵债纠纷的指导性法律文件。但《九民纪要》的出台还不能完全解决以物抵债的利益平衡问题,学界对以物抵债性质仍存在较大争议,当事人利用以物抵债进行虚假诉讼、个别清偿等行为,涉及其他法律制度,不仅需要从以物抵债本身做好利益平衡的制度设计,还需要完善其他的相关法律制度,相互协同,切切实实让以物抵债有法可依,规范周严。本文共分为四个部分。第一部分明确以物抵债定义,采取“契约说”,以物抵债分为契约行为和物权行为。介绍以物抵债规定,阐述目前实践中对以物抵债各方利益维护力度及不足。第二部分,对以物抵债利益冲突的表现形式进行类型化讨论,有债权人与债务人之间、债权人之间以及债务第三人与债权人之间,由于抵债物价值变化、虚假诉讼、个别清偿、瑕疵担保责任分配等原由,引起的利益冲突,阐述平衡以物抵债中各方利益的重要性和现实性。第三部分分析了各类利益冲突产生的原因,包括以物抵债性质不统一、新债旧债关系不明确、自然人个别清偿难规范、虚假诉讼防范不够等,对现有法律规范的不足及实践中的不同意见进行阐述,深刻了解原因,才能针对解决;第四部分以诚信原则和比例原则为基础,通过明确以物抵债性质、采取新债清偿说处理新债与旧债的关系、禁止被强制执行期间实施个别清偿、加强防范虚假诉讼以及明确第三人以物抵债责任的方式,平衡以物抵债中各方当事人利益。

关键词：以物抵债利益冲突利益平衡

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以物抵债协议法律问题研究

以物抵债协议法律问题研究

作者：谭志双山东政法学院

学位级别：硕士

随着市场经济的发展、交易习惯的灵活,因以物抵债产生的相关纠纷在实践中呈现逐渐升多的趋势。由于我国法律并没有将以物抵债协议纳入到其范围之内,学界对于以物抵债也处于一个众说纷纭的状态,针对以物抵债发生的一系列案件,司法实践中... 详细信息

随着市场经济的发展、交易习惯的灵活,因以物抵债产生的相关纠纷在实践中呈现逐渐升多的趋势。由于我国法律并没有将以物抵债协议纳入到其范围之内,学界对于以物抵债也处于一个众说纷纭的状态,针对以物抵债发生的一系列案件,司法实践中并没有统一的指导标准,导致地方法院出现同案不同判的现象,影响了我国的司法秩序以及法制统一。针对以物抵债的现状,本文将结合学术观点及司法实践,明确以物抵债的概念以及效力类型,通过现有学说对以物抵债协议的性质进行探析,从而针对其在实践中产生的问题进行讨论,进而针对以物抵债提出完善建议。本课题的研究内容将分为五个部分进行展开。第一部分,以物抵债协议概述。该部分针对以物抵债协议概念的不清,从以物抵债协议出现的原因、目的入手,明确其概念:以物抵债协议是指当事人双方达成以他种给付替代原定给付的协议。关于以物抵债协议的性质,主要有处分行为说、契约说和清偿行为说三种学说,因处分行为说、清偿行为说忽略了当事人之间的意思表示,故笔者认为将以物抵债协议认定为一种清偿契约更加契合其存在目的。因以物抵债协议是当事人之间签订的以它种给付替代原给付的合同,故根据当事人的意思自治的不同以物抵债协议呈现代物清偿、新债清偿和债的更新三种表现形态。第二部分,以物抵债协议的效力与履行。结合相关司法案例探析以物抵债协议从实践性到诺成性变更的必然性。针对新旧债同时存在的以物抵债协议类型,双方当事人都不具有选择合同履行顺序的权利,应赋予以物抵债协议优先履行的效力。原债到期前达成的以物抵债协议可以参照流质契约,但不完全否认其效力,允许当事人通过约定折价、清算程序赋予其效力。明确以物抵债协议的履行须进行相应的公示才产生物权变动的结果。第三部分,以物抵债合同违约救济的路径选择。在债务人违反以物抵债协议的情况下,应当根据债务人违反以物抵债协议的程度进行分别讨论,当债务人仅构成瑕疵履行的情况下,债务人不可回复到原合同的履行,只有在债务人构成以物抵债协议根本违约的情况下,债权人主张解除以物抵债协议后,可回复到旧债的履行。此时当事人既可以要求对方承担以物抵债协议的违约责任,也可要求回复到原合同的履行。第四部分,债务人违约责任的类型分析。对比买卖合同,在债务人不履行或者延迟履行以物抵债协议的情况下,赋予债权人合同解除权,允许其回复到原债务的履行或者主张以物抵债协议的违约责任。在抵债物存在质量瑕疵时,根据债务人在原合同中的责任分担原则承担瑕疵担保责任。由于以物抵债属于单务合同,在债务人对抵债物构成无权处分的情形下,由于其不满足债权人支付合理对价这一构成要件,故得出在以物抵债中不适用善意取得制度。第五部分,以物抵债协议纠纷裁判中把握的重点问题。该部分主要通过分析以物抵债协议与其买卖合同竞合时的处理、抵债物价格的确定和以物抵债中第三人利益的保护的现状,针对实践中存在的主要问题并结合《民法典》和《民事诉讼法》的规定提出笔者的完善建议。

关键词：以物抵债代物清偿流质契约新债清偿

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以物抵债问题研究

以物抵债问题研究

作者：梁媛西北大学

学位级别：硕士

以物抵债就是以替代物的交付来清偿原债权债务。近年来,以物抵债这种实现债权的变通方式,以其既可以保证债权得以清偿、又可以为债务人提供金钱以外的其他清偿方式的特点,越来越频繁的被适用于经济交往活动中,随之产生的民事纠纷案件也... 详细信息

以物抵债就是以替代物的交付来清偿原债权债务。近年来,以物抵债这种实现债权的变通方式,以其既可以保证债权得以清偿、又可以为债务人提供金钱以外的其他清偿方式的特点,越来越频繁的被适用于经济交往活动中,随之产生的民事纠纷案件也与日俱增。与之不匹配的是以物抵债在我国立法层面的欠缺,我国法律规范中以物抵债的相关内容几近空白。而且学理上对以物抵债的概念和性质研究也不深入,未形成系统理论体系。故司法裁判中,法官只能依据《合同法》的基本原理和现行民事法律体系中的既有概念进行理解和适用,而理论背景和认知的差别导致法官对以物抵债的性质、效力,以及违约救济规则的看法不一,同案不同判的情形时常发生。最高院和地方高院的指导意见和会议纪要也混乱模糊,无法形成统一裁判规则。这极大影响了司法的权威,损害了当事人的利益,还使裁判丧失规则引导作用,无法有效指导交易实践。为了弥补以物抵债制度存在的立法规范缺失、效力认定规则不统一及事后救济措施适用混乱等缺陷,在尊重当事人意思自治以及贯彻公平原则的法理指引下,有必要在《民法典》的编撰过程中,在合同编增加“债的替代履行”内容,在条文中对以物抵债进行简要规范。并由最高院同步出台以物抵债司法解释,全面规范以物抵债的法律适用问题,以更好的指导裁判实践。对以物抵债的效力认定,可以债务产生的时间节点分类,按照交易双方约定内容的不同,将债务履行期届满前形成的以物抵债分为流质契约型和让与担保型,将债务履行期届满后形成的以物抵债分为代物清偿型、新债清偿型和债的更新型,通过类型化研究分析各自的效力。在以物抵债的履行过程中,若债务人未依约履行以物抵债协议,构成根本违约时,债权人可选择要求债务人继续履行以物抵债协议并承担违约责任,也可选择解除以物抵债协议,向债务人主张原债的履行;若抵债物存在瑕疵,可根据原债的性质、替代给付的内容,选择参照买卖合同、赠与合同或承揽合同的瑕疵担保责任。

关键词：以物抵债诺成合同新债清偿代物清偿

以物抵债协议之法律性质分析——以最高人民法院指导案例72号为例

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以物抵债协议之法律性质分析——以最高人民法院指导案例72号为例

作者：贾少杰安徽大学

学位级别：硕士

在最高人民法院发布的指导案例72号中,当事人针对同一笔款项先后签订借款合同和房屋买卖合同两份协议,并约定如果债务人到期未能偿还借款,就将借款本息金额转为购房款,继而履行房屋买卖合同。对此,最高人民法院在判决过程中最大限度贯... 详细信息

在最高人民法院发布的指导案例72号中,当事人针对同一笔款项先后签订借款合同和房屋买卖合同两份协议,并约定如果债务人到期未能偿还借款,就将借款本息金额转为购房款,继而履行房屋买卖合同。对此,最高人民法院在判决过程中最大限度贯彻了民法中的合同自由原则,并在法律定性中充分尊重当事人的真实意思表示,依据现有合同法和债法规则,最终认定涉案《商品房买卖合同》依法成立且有效,试图探索出审理此类“以房抵债”协议纠纷的新型路径。但在案涉条款法理构造、“以房抵债协议”的性质、当事人之间形成的具体法律关系上存在广泛的解释空间,有诸多值得商榷的地方。且人民法院裁判规则的不统一不仅严重影响当事人的合法权益,难以达到公平公正的法律效果,对维护司法权威性和可预期性也产生严重不利影响。应在现有法律制度框架下,结合当事人订立合同的主观意图、客观情势作出更为审慎的判断。首先,对现有“以房抵债”案例进行类型化区分研究,主要可分为四种基本案型:让与担保型、以物抵债协议型、名为买卖实为借贷型、买卖合同型。其中以物抵债协议系无名合同,目前已形成代物清偿型、新债清偿型、债之更改型、流质契约型等子类型。我国现有法律并无专门条文对以物抵债制度进行明确规定,各级法院在审理此类案件时,对其法律性质及效力的认定也存在不同观点。此种情形下,建立以物抵债制度势在必行,对以物抵债协议进行系统法学研究,提炼并总结出各子类型具体适用范围,尽可能与现有民法制度相匹配,以法律适用为落脚点,对司法实践做出积极反应,使法官审理此类案件时有法可依。其次,最高人民法院应针对以物抵债制度出台专门的司法解释,以适应司法实践的现实需要。除次之外,基于最高人民法院判决的权威性,其判决结果和裁判观点均具有极高的借鉴价值,所以还可针对类似以物抵债协议发布指导案例,统一标准,上行下效,对下级法院的审判做出正确引导。各级法院在审理类似案件时,须灵活运用相关法律规定,准确认定签订协议的目的与性质,尊重当事人意思自治,以期探寻案件的客观真实情况。最后,对“以房抵债协议”与流押条款的关系问题,应通过考察协议内容对当事人法律地位的实际影响后再作综合判断,对该协议效力的认定既要避免对当事人意思自治的不当干预,又要避免当事人通过“以房抵债协议”规避流质禁令的变相高利贷行为。除此之外,针对以物抵债进行的虚假诉讼,可通过完善诉讼制度、加强对以物抵债的审查、加强法官职业能力及职业道德建设、加强司法资源投入逐步得到防范。

关键词：以物抵债商品房买卖合同债之更改流质契约

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再论以物抵债行为的性质与效力

江西财经大学学报 2020年第2期 137-147页

作者：黄耀文中国政法大学民商经济法学院北京100088

中国民法理论体系是从大陆法系"移植"来的,主要是继受德国和中国台湾地区民法理论而建立起来。中国现行法没有以物抵债制度相关规定,但是司法实践出现大量的"以物抵债"案例,由于传统民法中代物清偿制度固有的缺陷与不足,以及代物清偿与... 详细信息

中国民法理论体系是从大陆法系"移植"来的,主要是继受德国和中国台湾地区民法理论而建立起来。中国现行法没有以物抵债制度相关规定,但是司法实践出现大量的"以物抵债"案例,由于传统民法中代物清偿制度固有的缺陷与不足,以及代物清偿与以物抵债制度的混用,使得上述案例裁判规则较为混乱,严重影响司法公正,亟待从理论上进一步理清。从本质上讲,以物抵债行为是诺成性清偿契约,清偿性是它与债的标的更新的主要区别,它的外延可以涵盖"现实受领他种给付型"的传统代物清偿、代物清偿预约、新债清偿等概念范畴,从而更具有开放性和包容性。

关键词：以物抵债代物清偿要物契约诺成契约任意之债

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检视与规范:以物抵债的适用路径

西南大学学报（社会科学版） 2022年第2期48卷 25-36页

作者：袁文全卢亚雄重庆大学法学院重庆市400030

以物抵债并非大陆法系的传统概念,其法律性质和法律适用已在理论界和实务界争论多年。在崇尚私法意思自治与合同自由原则的今天,对于有偿合同,一味强调“要物”的成立要件,实则有违合同法的逻辑与价值,更有可能为当事人带来不利益,以物... 详细信息

以物抵债并非大陆法系的传统概念,其法律性质和法律适用已在理论界和实务界争论多年。在崇尚私法意思自治与合同自由原则的今天,对于有偿合同,一味强调“要物”的成立要件,实则有违合同法的逻辑与价值,更有可能为当事人带来不利益,以物抵债协议应纳入诺成性合同的范畴。将以物抵债与相邻概念进行界分,不同于流押契约、新债清偿以及债的更新,以物抵债协议的合同目的是为替代清偿,旧债与新债之间呈现主从并存的态势,故不存在新债当然消灭旧债的情况。参酌《九民纪要》所确认的履行期届满前/后以及诉讼中的类型划分和裁判规则,审视以物抵债的内涵,明确新旧债的关系及履行顺序,亦在价值层面评估瑕疵以物抵债的救济、以物抵债瑕疵担保责任与原债回复请求权的适用,由此较为明晰地规范以物抵债的适用路径,以期于理论实务界有所裨益。

关键词：以物抵债代物清偿诺成性合同意思自治