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令状的成熟与变化——对《论英格兰王室的法律与习惯》的初探

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令状的成熟与变化——对《论英格兰王室的法律与习惯》的初探

作者：杨钦云华东政法大学

学位级别：硕士

令状是研究普通法的重要线索,它由一种简单的行政命令演变为开始诉讼的必要条件,显示了其成熟与变化的过程。它最早是国王签发的一种行政命令,在盎格鲁撒克逊时期,诺曼人为了巩固统治而对土地进行管理,在解决土地纠纷的过程中,令状发挥... 详细信息

令状是研究普通法的重要线索,它由一种简单的行政命令演变为开始诉讼的必要条件,显示了其成熟与变化的过程。它最早是国王签发的一种行政命令,在盎格鲁撒克逊时期,诺曼人为了巩固统治而对土地进行管理,在解决土地纠纷的过程中,令状发挥了很大作用。随着王权的扩张、王室司法管辖权的建立,12世纪时,令状逐渐显现出司法化特征,表现在原始令状和权力令状的发展、“无令状则无救济”原则的确立、一系列关于解决土地占有问题的占有令状的创设,以及令状格式化。关于令状在这一时期的发展,《论英格兰王室的法律与习惯》中引用了76个令状之多,从其中记录的令状格式和内容,我们可以厘清令状在亨利二世时期的成熟与变化,从而了解早期的普通法。《论英格兰王室的法律与习惯》又称《格兰维尔》,被誉为“普通法的开山之作”。全书约七成篇幅由令状构成,是研究令状的成熟与变化的关键。它的创作背景十分繁杂。一是历史上曾受罗马统治,及盎格鲁撒克逊时期的英格兰统治者受罗马法影响颇深,且该书作者熟悉罗马法和教会法的内容,使得该书在套用了大量技术性术语与名称;二是普通法在11世纪萌生,到12世纪已渐成体系,这既为该书的创作提供了素材,同样它也将普通法进行了系统化整理;三是王权扩张,威廉一世通过“末日审判书”完成土地改革,加强王权,经过几代国王的集权活动,为王室司法管辖权的扩大奠定了基础,书中大部分内容大多从王室法问题入手,如果说这样编写的目的是为王权扩张有个正当合理的保证,那么普通法也是围绕着王权扩张所进行的一系列王室司法活动来发展的;四是亨利二世司法改革为该书的撰写提供了直接契机,由于斯蒂芬乱世给当时的社会及法律造成了一定破坏,所以亨利二世着手进行改革,改革集中在令状司法化、完善法院系统、确立巡回审判制度和陪审制度这几个方面,其中令状司法化就是本文论述重点。全书由一篇简短的“序言”以及14卷正文所组成,是关于如何在国王法院开展诉讼的程序性的规定,这些规定体现于国王的诏令或宪章以及由此所签发的令状之中。序言中包括了写作缘由,着重说明了英国法的不成文特征以及对其加以成文汇编的必要性。正文中涉及民事、刑事、诉讼程序等方方面面的司法问题,卷中内容有对刑事民事诉讼、王室法院与郡法院的司法管辖权的概括性说明;当事人为收回土地而提起的“权利”诉讼所可能适用的各种诉讼程序问题;与圣职授予权有关的诉讼程序;论地位以及农奴身份问题;寡妇的财产问题;与婚姻有关的继承、监护以及遗嘱问题;最终协定问题;效忠、继承金、协助金及其他封建性役务、公共土地以及争议中的边界;债务以及各种类型的契约;律师以及法庭代理的相关问题;用以在领主法院中提起土地返还之诉的权利令状以及将案件从领主法院移至郡法院与王室法院的方式;由陪审团审判与查证方式裁决的诉讼以及各种不同的侵占诉讼;属于王权的刑事诉讼。与此相应,为了方便当事人熟悉王室法院的司法运作及法律适用,该书对于那些普通适用于王室法院司法诉讼活动中的“法律法律与习惯”进行了相当详尽的介绍。但是它的真正作者,至今学界上尚未有确切的定论。学界上猜测的几位可能额作者有拉内弗·德·格兰维尔、休伯特·沃特、杰弗里·菲兹·彼得、戈弗雷·德·露西。每位都有学者支持,而这其中格兰维尔是本文认为最有可能的作者,因其不仅熟知罗马法教会法和各类法律实务,且与当时的国王亨利二世关系甚好。格兰维尔是十二世纪中后期著名的法官、政治家以及军人,他曾担任过郡长、王室法院和巡回法院法官,甚至还带领军队打仗,可惜并没有太多史料对他的生平有所记录,他于1190年病逝。本文最重要的部分是书中对于令状的成熟与变化的叙写,卡内冈评论该书与令状的关系时说道,它既是令状登记簿也是令状评论集的起始之点。令状从萌生到成熟也经过了一段过程。令状最早是国王签发的一种行政命令,它指一种命令、禁令或说明某种情况的简短的官方文件。最早的王室令状出现在艾塞雷德二世统治时期,现存最早的原始令状文本则可追溯至忏悔者爱德华统治时期。令状发展到亨利二世时,适用范围更广,且样式更多,更好地帮助了民众得到司法救济。在格兰维尔的影响下,令状成为了有约束力的先例,司法化的令状往往与法律诉讼的具体程序紧密地联系在一起,突出体现了普通法的司法理性特点,即程序制度先于实体法。亨利二世时令状发展到了新阶段,随着自由土地的诉讼增多,令状也分为几个主要类别。最主要的有原始令状和回呈令状,原始令状在那个时期又称权利令状,它由国王或大法官签发,命令领主在其领主法院内,给予佃户一定的司法救济;回呈令状则通过直接签发给地方郡长,再由其召唤当事人,在宣誓后将相关当事人传唤至王室法院,同时将当事人和见证人的名字记录在令状上,再一起交给王室法官,之后法官们依此开始审理判决。它大多与土地保护相关,包括四种主要形式,分别是新近侵占令状、收回被占继承土地令状、何种地产令状和最后推荐令状。新近侵占令状,是王室法院为管辖权扩张颁发的令状中最受瞩目的一个,它是具有保护占有性质的一种令状。关于它的产

关键词：《论英格兰王室的法律与习惯》令状亨利二世

我国非诉行政执行模式的困境与出路——兼谈非诉行政执行令状模式

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我国非诉行政执行模式的困境与出路——兼谈非诉行政执行令状模式

作者：刘群敏西南政法大学

学位级别：硕士

我国现行的行政强制执行体制是以申请法院强制执行和行政机关自力执行的双轨制执行模式。在这所要探讨的即行政机关申请法院强制执行模式，也称非诉行政执行模式。非诉行政执行这一模式旨在效率和公平二者之间进行权衡实现公共利益和个... 详细信息

我国现行的行政强制执行体制是以申请法院强制执行和行政机关自力执行的双轨制执行模式。在这所要探讨的即行政机关申请法院强制执行模式，也称非诉行政执行模式。非诉行政执行这一模式旨在效率和公平二者之间进行权衡实现公共利益和个体利益的均衡。法院通过对行政机关进行审查可以阻止违法行政行为进入执行程序，确保个体利益不被行政权的滥用而受到侵害。而这种“非诉”式的审查形式，可以尽可能保证行政执法的效率，从而保障行政权这一公权力所代表的社会公共利益。然而，这一模式在司法实践中，同样未能摆脱“执行难”这一老、大、难的问题。在理论层面上，也显现出诸如行政效率较低，司法公信力下降，司法资源过度透支，司法非理性化倾向等一系列问题，非诉行政执行模式陷入一定困境中。放眼世界，还没有发现哪一个国家或地区存在类似的非诉行政执行模式，要么是诉讼执行，要么是行政机关自力执行或特定机关执行。再观国内，诸多学者对非诉行政执行模式提出批评，在提出批评的同时学者们也分别提出了自己的设想，主要有行政公诉模式、执行诉讼模式、自力执行模式、裁执分离模式、适当放权模式等，尽管各有各的理由，但对这些模式逐一进行分析后发现，各类模式都有各自无法克服的硬伤。对现行的非诉行政执行模式进行改造，有必要先对非诉行政执行的性质予以明晰，尽管学界有人认为非诉行政执行是包含于行政权范畴，亦有人认为非诉行政执行专属于司法权范畴。而我们坚持认为，非诉行政执行具有行政权和司法权的双重属性。这种双重属性的认识，为非诉行政执行模式的改革和执行权力的配置，奠定了基础。在对非诉行政执行权之性质定位为司法权和行政权双重属性的基础上，根据权力制衡理论，结合上海市金山区法院已有的司法实践经验，笔者主张建立非诉行政执行令状模式。该模式将执行过程中的操作性事项以及非强制性方式的执行权分别以调查令、督促履行令和代履行令等令状的形式将部分执行实施权赋予给原作出行政决定的行政机关，实现非诉行政执行权中的审查和执行权限部分分离。非诉行政执行令状模式是建立在现行的非诉行政执行模式基础之上的，它可以在保证现有模式价值追求的基础之上，进一步提高执行效率，促进社会公平。在实践中，可建立起法院和行政机关的良性互动共同应对非诉执行难题。在理论上，可逐步实现司法权回归至法院和行政权回归到行政机关的理想状态。作为非诉行政执行模式的升级版，非诉行政执行令状模式具备现实的生长土壤，不失为对现行非诉行政执行模式进行改进的一剂良方。

关键词：非诉行政执行执行难执行模式令状

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英国亨利二世时期令状制度变革探析

英国亨利二世时期令状制度变革探析

作者：陈亚囡西南政法大学

学位级别：硕士

令状，最早出现于9至10世纪，最初是国王传达命令的一种行政文书，后逐渐发展为臣民向王室法院申请司法救济的必备司法文书，不同诉讼请求所对应的令状中规定了不同的诉讼程序和审判方式，国王通过向臣民颁发对应案件类型的令状，使王... 详细信息

令状，最早出现于9至10世纪，最初是国王传达命令的一种行政文书，后逐渐发展为臣民向王室法院申请司法救济的必备司法文书，不同诉讼请求所对应的令状中规定了不同的诉讼程序和审判方式，国王通过向臣民颁发对应案件类型的令状，使王室法院获得相关案件的管辖权，从而启动并保证诉讼顺利进行。作为英国法制史上一颗丰硕的智慧果实，令状制度在英国早期社会的发展中发挥了无可替代的重要作用。它不仅被国王广泛的应用于行政、司法等领域，更成为了普通法起源的核心，毫不夸张的说，这一制度影响了英国法治发展的轨迹，直到今天仍对英国社会发挥着影响。研究令状制度有助于我们理清英国中世纪政治法律发展的轨迹，具有重要的理论及现实意义。亨利二世时期是令状制度发展的重大转折点，经过亨利二世的司法改革，令状制度完成了由行政化向司法化的过渡，并最终发展成为系统规范的体系，因此本文选取了亨利二世时期作为令状制度研究的时间段，通过对这一时期令状制度发展变革的研究来探究令状制度的本质。本文包括引言和正文、结语三部分。引言部分，主要介绍了令状制度在英国法制史上的重要作用，文章选题的可行性及意义，以及国内外对令状制度的研究现状。正文共分为四个部分，第一部分亨利二世前令状制度的起源和发展，作者对令状制度的源起进行考察，介绍了令状的概念和分类，并简要阐述了令状起源的历史背景以及到亨利二世改革前的发展状况。第二部分亨利二世进行令状制度改革的内外动因，作者分析了亨利二世对令状制度进行改革的内在动力和外在条件，其中内在动力的四点亨利二世本人、传统行政令状的弊端、内外交困引发的经济拮据以及审判方式的革新是促使亨利二世进行改革的原因，外在条件的两点王权不断强大形成的政治条件以及“国王安宁”理论形成的理论条件是亨利二世改革顺利进行的外在条件。第三部分亨利二世对令状制度的具体变革是文章的重点部分，作者详细阐述了亨利二世对令状制度变革的主要措施，包括起始令状、占有诉讼令、指令令状等令状形式的制定以及令状的格式化等内容。第四部分亨利二世令状制度变革对英国带来的影响以及对我们的启示，作者分析了亨利二世令状制度改革对令状制度其后的发展和英国社会所带来影响，并从中寻找这次变革带给我们的重要启示。结语部分中，作者再次肯定了该制度在英国历史上的重要地位。本文在写作过程中综合相关史料，以历史唯物主义为指导，从法学的角度对亨利二世时期令状制度变革进行了探析。

关键词：令状英国亨利二世普通法

韩国刑事诉讼法上扣押搜查的令状主义和电子证据的证据能力

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私法 2016年第1期 66-75页

作者：韩尚勋金玫延世大学法学专门大学院延世大学一般大学院

一、序言网络、计算机以及智能手机等数字技术的发展给犯罪搜查和刑事诉讼带来很大的变化。根据韩国宪法和《刑事诉讼法》关于逮捕、拘留、扣押和搜查等强制搜查程序的规定,司法警察官或检察官实施上述强制搜查,必须取得独立的法官发布... 详细信息

一、序言网络、计算机以及智能手机等数字技术的发展给犯罪搜查和刑事诉讼带来很大的变化。根据韩国宪法和《刑事诉讼法》关于逮捕、拘留、扣押和搜查等强制搜查程序的规定,司法警察官或检察官实施上述强制搜查,必须取得独立的法官发布的令状。~1尤其是强制措施必须有法律规定才得以实施。

关键词：刑事诉讼法韩国令状规定证据搜查

“普通法注重程序”:一种权力视角的解读——从令状制度谈起

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兰州学刊 2008年第S2期 80-84页

作者：杨圣坤姜宝超山东大学威海分校法学院山东威海264209 山东省荣成市人民法院山东荣成264300

对令状制度的起源与发展进行考察,可以总结出一道关于令状、程序与权力的方程式:令状+程序=权力。这一方程式又可以进一步提炼为:程序=权力。在一定意义上,"普通法注重程序"这一论断是后来者对"程序=权力"这一方程式进行持续努力的再创造。

关键词：普通法令状程序权力

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试论普通法令状的起源及其嬗变

法理学、法史学 2010年第2期 135-146页

作者：屈文生

在英国法学史上，早在中世纪时期，就有一大批著名法学家如格兰威尔、布拉克顿、科克等人曾对令状制及相关问题有过深入细致的研究。近代以后，许多法学家如布莱克斯通、梅因、波洛克和梅特兰等人，也均对令状制度研究青睐有加。20世纪... 详细信息

在英国法学史上，早在中世纪时期，就有一大批著名法学家如格兰威尔、布拉克顿、科克等人曾对令状制及相关问题有过深入细致的研究。近代以后，许多法学家如布莱克斯通、梅因、波洛克和梅特兰等人，也均对令状制度研究青睐有加。20世纪以后，霍兹沃斯、甄克思、普拉克内特、哈默、密尔松、贝克及霍尔特等英国法学家在令状研究领域曾有过丰富的研究成果。此外，比利时著名法学家卡内冈也是这一研究领域的代表性人物。①

关键词：令状普通法令状王室令状盎格鲁—撒克逊时期

来源：人大复印报刊资料评论

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试论普通法令状的起源及其嬗变

东方法学 2009年第5期 135-146页

作者：屈文生华东政法大学

在英国法学史上,早在中世纪时期,就有一大批著名法学家如格兰威尔、布拉克顿、科克等人曾对令状制及相关问题有过深入细致的研究。近代以后,许多法学家如布莱克斯通、梅因、波洛克和梅特兰等人,也均对令状制度研究青睐有加。20世纪以后... 详细信息

在英国法学史上,早在中世纪时期,就有一大批著名法学家如格兰威尔、布拉克顿、科克等人曾对令状制及相关问题有过深入细致的研究。近代以后,许多法学家如布莱克斯通、梅因、波洛克和梅特兰等人,也均对令状制度研究青睐有加。20世纪以后,霍兹沃斯、甄克思、普拉克内特、哈默、密尔松、贝克及霍尔特等英国法学家在令状研究领域曾有过丰富的研究成果。此外,比利时著名法学家卡内冈也是这一研究领域的代表性人物。

关键词：令状普通法令状王室令状盎格鲁—撒克逊时期