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交叉违约条款在债券合同中的可操作性研究

交叉违约条款在债券合同中的可操作性研究

作者：张鹏远华东政法大学

学位级别：硕士

近年来,境内债券市场蓬勃发展。2014年以前,境内债券市场形势一片大好,因为债券不存在违约,每一只债券最后都能进行兑付。但是2014年“11超日债”违约事件的发生,意味着债券违约出现在了境内债券市场。据光大证券数据统计,从2014年至201... 详细信息

近年来,境内债券市场蓬勃发展。2014年以前,境内债券市场形势一片大好,因为债券不存在违约,每一只债券最后都能进行兑付。但是2014年“11超日债”违约事件的发生,意味着债券违约出现在了境内债券市场。据光大证券数据统计,从2014年至2018年11月,境内债券市场(仅指银行间、交易所交易的债券)一共有91个主体发行的共205只债券发生了违约事件。随着经济形式的变化,债券违约也越来越多,逐渐呈现常态化。在爆发多数债券违约的情况下,违约后的处置问题就显得尤为重要。国内现有债券违约处置机制包括违约求偿诉讼、破产诉讼、担保人代付制、处置抵押物制及债务重组。在现有处置机制中,债券合同中具有提前约定和事后作用效果的限制条款发生了重要的作用。根据冯果、阎维博所著《论债券限制性条款及其对债券持有人利益之保护》一文中,债券合同中的限制性条款指合同中约定的限制债券发行人特定行为以保护债券持有人利益的特殊条款。因其具有事前预防、事后处置的可操作性,在境外成熟的债券市场中被视为对于债券持有人利益保护有力的保护手段之一。那么作为归类于限制性条款中的交叉违约条款,对于债券持有人权益的保护必然起到了不可磨灭的作用。但是由于前几十年境内债券市场中政府的兜底刚性兑付使得债券持有人认为债券持有人权益是不存在风险和因此没有保护必要的。2014年“11超日债”违约事件的发生及之后违约发生的增加使得债券持有人对于其权益的保护越来越重视。对债券持有人利益的保护途径多种多样,但是其中债券持有人身份的确认是来自于债券持有人与发行人签订的债券合同本身的。因而回归到债券合同本身,研究债券合同中交叉违约条款的适用就显得尤为重要。其中实务中比较关心且重要的问题是如何可以在产生争议纠纷时得到认定。因而本文将通过对现有判例进行整理分析,整合国内外文献,对债券合同中交叉违约条款的具体设置方法进行讨论研究。本文研究方法主要有三种:(一)文献研究法:通过对现有关于债券违约、限制条款、交叉违约条款的文献进行整理与分析,为本论文奠定了理论基础;(二)比较分析法:因为国内债券市场对于交叉违约条款的适用较少,因而文中采用比较分析的方法,分析了国内借贷合同中交叉违约条款的具体适用,更好地完善国内债券合同中对于交叉违约条款的适用;(三)案例分析法:本文包含大量现有案例判决的总结与分析,包括交叉违约条款在借贷合同纠纷判决和预期违约、不安抗辩权、交叉违约条款在债券交易纠纷案件判决,以期总结出在债券合同中交叉违约条款的具体设置,并提出完善。目前国内债券中对于交叉违约条款的适用很少,所占比例并不高,且就算在募集说明书中写有交叉违约条款,也大多因为文本缺陷,解释空间过大,导致交叉违约条款不能很好的发挥对于债券持有人的保护作用。通过对国内借贷合同中交叉违约条款的适用及债券合同中预期违约和不安抗辩权适用的研究,试图得出债券合同中交叉违约条款的具体内容设置方法。具有可操作的现实意义。本文共分三个部分:第一部分交叉违约条款在债券合同中的必要性是正文第一章内容。本章共有两个章节,其中第一节从交叉违约条款在国内债券的适用情况出发,对债券违约成因之政府兜底的刚性兑付进行了必要性分析。第二节从实际判例中债券持有人对于其利益保护诉讼依据进行了必要性分析。国内债券交易纠纷涉及未到期债券,主要诉讼请求依据为预期违约或不安抗辩权(交叉违约条款理论基础)。根据预期违约制度的相关理论,可以将其分为明示预期违约和默示预期违约。通过相关案例的分析可以发现,明示的预期违约,债券持有人的诉讼请求可以得到法院的支持外,以默示的预期违约为诉讼请求的依据,但法院均不予支持。持有人认为发行人经营状况恶化、背负多起诉讼,同时也存在着其他债券违约情形,结合这些事实足以证明发行人构成以自己的行为表示不履行合同义务的标准,法院不予认可。理由在于每个债券发行行为的独立性。虽然其他债券中发行人发生违约,但是并不意味着其会对该债券发生必然性的违约。不符合默示预期违约之标准。另一诉讼请求依据为不安抗辩权,从现有案例中可以发现法院虽然对不安抗辩权予以了认定,但是限制于不安抗辩权的履行先后顺序和举证证明不能或不会履行的困难,债券持有人想要以此作为依据进行诉讼,有很大可能会因为未达到证明标准而不被法院认定。因而交叉违约条款的重要性就体现了出来。如果在债券合同中明确约定交叉违约条款,债券持有人则可以直接依据条款约定进行救济,在进入司法程序后,也能够得到更有效的支持。通过对相关案例的检索和分析,结果显示法院支持债券持有人提出的关于增加交叉违约条款的诉讼请求。因而交叉违约条款在债券合同中是有效约定,对合同当事人有约束力。第二部分交叉违约条款在国内借贷合同中的适用为正文第二章内容。从交叉违约条款的定义和法理依据两个角度出发,以笔者查阅的高级人民法院和部分中级人民法院的裁判结果来看,法院

关键词：交叉违约条款债券合同可操作性

交叉违约条款能保护债券投资者利益吗？ ——以永泰能源债券违约为例

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交叉违约条款能保护债券投资者利益吗？ ...

作者：文雯中南财经政法大学

学位级别：硕士

自改革开放以来,我国债券市场规模迅速发展,目前已经跃居世界第三。但是我国债券市场的投资者保护机制却迟迟没有得到完善,近些年来债券市场违约现象频繁出现,严重影响了债券市场的健康发展。交叉违约条款是当前使用较为广泛的一种债券... 详细信息

自改革开放以来,我国债券市场规模迅速发展,目前已经跃居世界第三。但是我国债券市场的投资者保护机制却迟迟没有得到完善,近些年来债券市场违约现象频繁出现,严重影响了债券市场的健康发展。交叉违约条款是当前使用较为广泛的一种债券限制性条款,债券投资者希望以此条款来降低与发债公司间的信息不对称程度,但是在目前实践中,较多在债券中使用交叉违约条款的公司反而产生了巨大的债务危机,因此研究交叉违约条款对债券投资者保护具有重要的理论和实践意义。为了更好地保护债券投资者的利益,提出切实有效的参考建议,本文分析了当前债券投资者保护机制的种类和原理,探究了交叉违约条款的原理、设置的合法合规性与使用动机,对永泰能源债券交叉违约过程进行深入分析,提出使用交叉违约条款保护债券投资者的有效建议,为我国债券市场健康长远发展以及保护债券投资者利益提供参考。本文以案例分析为研究方法,选取永泰能源股份有限公司通过交叉违约条款使用的角度对债券投资者利益的保护问题进行探析。首先,本文研究发现在债券交叉违约后会引发公司负面的市场反应、财务绩效产生负效应、公司价值产生减损,表明交叉违约条款不能保护债券投资者的利益。之后,本文分别从事前、事中和事后三个角度对交叉违约条款不能保护债券投资者利益的原因进行了探析,发现在债券交叉违约前交叉违约条款的设置就带来了较高的违约风险,具体表现为其未设置合理的触发金额、违约主体仅局限于本身与子公司以及违约债务性质基本涵盖了所有的财务债务;在债券发行过程中,信用评级机构未及时关注到交叉违约条款所带来的风险,仍给出了较高的信用评级,为债券投资者带来了误导;在债券交叉违约后,永泰能源通过寻求政府帮助、与京能集团实现战略重组以及处置公司资产等方式试图缓解债务危机,但是这些方式或是实施失败,或是不符合债券市场发展规律,或是无法短期内偿还债务,导致债券投资者求偿仍具有较高的不确定性。通过对案例的研究,本文认为需要对当前债券市场上交叉违约条款的使用进行完善,因此本文提出了如下几点建议:一是需要根据公司自身能够承受的债券违约风险程度设置合理的触发金额、违约主体以及违约债务的性质;二是需要加强信用评级机构的作用,包括整合信用评级机构的监管体系、尝试采用双评级模式、评级时关注债券条款的设计以及完善对信用评级机构的处罚制度;三是完善当前债券市场信息披露不及时的问题,及早对债券市场管理建立专门制度;四是要解决当前债券市场政府刚性兑付的问题,解决当前债券违约政府兜底的思想。

关键词：债券违约交叉违约条款债券投资者利益

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国际贷款协议中的交叉违约条款

比较法研究 1994年第Z1期8卷 354-359页

作者：金明四川联合大学法律系

回溯历史,我们会看到发生在各个时期的社会变革。在这些变革中,对当今人类生活方式产生了决定性影响的,当数十八世纪的资本主义工业革命。它使闭关自守的自然经济永远成为过去,代之而起的是现代资本主义商品经济。商品经济的发展规律,... 详细信息

回溯历史,我们会看到发生在各个时期的社会变革。在这些变革中,对当今人类生活方式产生了决定性影响的,当数十八世纪的资本主义工业革命。它使闭关自守的自然经济永远成为过去,代之而起的是现代资本主义商品经济。商品经济的发展规律,使最初仅限于国内游动的闲置资本转向国际之间的游动,这就是国际资金的融通。国际资金融通的主要形式是投资、贷款和债券发行。三种方式各有利弊,

关键词：贷款协议交叉违约条款借款人贷款人违约事件宽限期子公司实质性审查加速到出票人

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论国内银团贷款协议中的交叉违约条款

税务与经济 2011年第2期 32-36页

作者：李红润郑州轻工业学院河南郑州450002

在银团贷款实践中,贷款行通常要求在银团贷款协议中规定交叉违约条款。之所以如此,是因为交叉违约本质上属于一种预期违约事件,交叉违约条款具有防范债务风险、保障贷款行在向借款人追索债务时能与其他贷款人处于同等地位的功能。但贷... 详细信息

在银团贷款实践中,贷款行通常要求在银团贷款协议中规定交叉违约条款。之所以如此,是因为交叉违约本质上属于一种预期违约事件,交叉违约条款具有防范债务风险、保障贷款行在向借款人追索债务时能与其他贷款人处于同等地位的功能。但贷款行在与借款人商谈该条款的内容时,应认清缔约时的客观经济形势,遵循诚实信用原则,并充分考虑适用该条款可能产生的经济后果。相应地,应从债务的性质、债务不履行的主体及其性质等方面入手设定交叉违约条款的内容,以平衡贷款行与借款人的利益。

关键词：交叉违约条款债务风险诚实信用原则

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论合同中的交叉违约条款

论合同中的交叉违约条款

作者：阳瑶江西财经大学

学位级别：硕士

交叉违约条款被广泛地应用于国际银团贷款协议中。随着我国市场经济的迅猛发展,交易活动的增加,作为防范风险的交叉违约条款在合同中得到普遍应用。交叉违约条款常见于借贷合同中,通常是为了保护债权人在合同未到期时,若债务人有交叉违... 详细信息

交叉违约条款被广泛地应用于国际银团贷款协议中。随着我国市场经济的迅猛发展,交易活动的增加,作为防范风险的交叉违约条款在合同中得到普遍应用。交叉违约条款常见于借贷合同中,通常是为了保护债权人在合同未到期时,若债务人有交叉违约的行为,本合同的债权人可以与其他债权人受到相同的利益。交叉违约条款是加速到期条款或者预期违约的一种形式。目前,我国国内学者对交叉违约的研究较少,我国的《民法通则》和《合同法》对此也无具体规定,所以交叉违约条款常常面临“订立容易,处理难”的困境。本文试图通过结合法学理论和小案例的方式来探究交叉违约条款启动后的处理方法,主要包括两个方面:一是从法律效力的视角来讨论交叉违约条款的适用范围和限制;二是从法律后果的角度对交叉违约和其他制度进行比较研究。本文正文分为四章进行行文。第一章是绪论部分,主要包括对国内研究现状进行的综述、本文的研究意义、研究内容和研究方法。第二章是交叉违约条款的概述。这部分首先厘清交叉违约的概念、特征以及与相关概念的区别,然后分析交叉违约条款的功能和法理依据,最后考察我国法律法规对交叉违约条款的规定。第三章是交叉违约条款的适用范围和限制。交叉违约条款是倾向于维护债权人利益的条款,与此同时却给了债务人更大的风险负担,为了防止债权人滥用权力,故有必要对交叉违约条款进行限制。本部分先依据我国的现行法律对交叉违约条款的必要性进行分析,接着讨论交叉违约条款的启动条件和限制,主要是从违约主体、违约金额、债务性质、违约性质这四个方面入手。第四章是交叉违约的法律后果。交叉违约条款的启动会在当事人之间产生一系列的法律后果。这部分主要从违约责任的承担、担保物权的行使和破产清算三个部分对法律后果做说明。最后是结语,是对本文内容的总结和展望。

关键词：合同交叉违约条款限制适用违约责任

债券交叉违约条款的应用和经济后果研究——以永泰能源为例

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债券交叉违约条款的应用和经济后果研究——以永泰能源为例

作者：李冰鑫东北财经大学

学位级别：硕士

债券市场是我国重要的金融市场和借贷双方交易市场之一,近年来随着债券市场的快速发展,金融工具和发行条款应用越来越丰富,发行债券的融资方式也逐渐占据重要地位。与此同时,市场对债券发行和交易等环节的监控也越来越严格,2014年“11... 详细信息

债券市场是我国重要的金融市场和借贷双方交易市场之一,近年来随着债券市场的快速发展,金融工具和发行条款应用越来越丰富,发行债券的融资方式也逐渐占据重要地位。与此同时,市场对债券发行和交易等环节的监控也越来越严格,2014年“11超日债”发生实质性违约后,我国债券的“刚性兑付”也开始被打破,自此以后债券市场的违约事件逐年攀升,债券投资者面临的违约风险水平更是居高不下。为了吸引更多的投资者,越来越多的公司选择在发债时嵌入限制性保护条款来保护投资者的利益,缓解投资者对债券违约的不良心理,以期降低预期的债券违约风险,其中较为新颖并广泛使用的方式是交叉违约条款。交叉违约条款的嵌入能够一定程度上提高投资者的资金安全度并保证投资效益,同时能够增加债券发行人的发行信用,吸引更多有效投资者,然而一旦债券发生实质性违约,就会导致发行主体交叉违约条款约定范围内的所有债务同时违约,形成“火烧连营”的景象,不仅会危害债券投资者的利益,也会加速发债人资金链的断裂,在股票市场、经营业务、企业形象等多方面带来长期的负面影响。永泰能源的债券数量较多,时间跨度较长,违约规模较大,且在债券违约中既因交叉违约条款的引入产生了一定的保护作用,也触发了许多负面影响,具有一定的代表性。因此本文尝试从永泰能源交叉违约条款的嵌入出发,基于债券发行人和投资者的视角,对永泰能源的交叉违约背后的原因进行详细剖析。运用案例研究法分析案例公司交叉违约条款的运作过程和条款设计,总结国内外关于债券违约的影响因素、债券交叉违约带来的经济后果和对债券投资者的保护作用;同时运用调查研究法,对国内外其他业务中的交叉违约条款进行探讨,并以此为依据挖掘能够完善交叉违约条款的优化建议;运用事件研究法分析债券的交叉违约条款嵌入、广泛应用和债券交叉违约的股票短期市场反应;全文通过比较分析法进行了数据分析,比较债券违约和交叉违约的涉及金额和影响范围、债券发行人嵌入交叉违约条款前后对比等。本文共分为七个部分:第一部分,绪论。本部分从基本背景出发,论述了研究和选题的方向与意义,总结了关于债券违约和交叉违约的国内外研究成果,简要介绍了的基本内容、方法和创新点。第二部分,债券交叉违约条款的基本原理概述。本部分总结了本文研究涉及的学术理论和法理依据;详细介绍了债券交叉违约的来源、明确条款的设计和运作过程以及可能产生的积极和消极影响。第三部分,永泰能源交叉违约条款的具体应用。主要阐述了永泰能源的公司概况和永泰能源交叉违约条款的应用情况。从永泰能源的债务状况出发,梳理出交叉违约条款嵌入的出发点、条款设计细节、交叉违约的过程和处置程序。第四部分,永泰能源嵌入交叉违约条款的经济后果分析。分析永泰能源交叉违约条款嵌入的积极作用、触发交叉违约对债券投资者的影响和发行方的影响四个方面出发,多角度研究对比交叉违约带来的经济后果。第五部分,永泰能源债券交叉违约原因分析。根据交叉违约产生的经济后果进行原因分析,总结产生经济后果的内部原因和外部原因。第六部分,债券交叉违约条款应用的优化建议。针对以上研究,借鉴其他国家较为成熟的交叉违约保护体制,对条款设计和债券发行双方的改进提出建议。第七部分,研究结论与不足。结合案例分析,总结永泰能源交叉违约条款设计、运作及经济后果的结论,以期为其他通过嵌入交叉违约条款进行债券融资的企业提供可能的方向与思路。本文在分析中增加条款设计视角,对永泰能源的交叉违约条款情况进行分析探究,以期能够增加交叉违约条款在债券市场的应用和交叉违约条款设计的完善程度;同时,从债券发行双方多角度分析分析交叉违约的影响,在考虑到交叉违约条款应用的松弛程度和混杂效应的前提下,分析交叉违约条款带来的经济后果。

关键词：债券交叉违约交叉违约条款投资者保护作用

债券交叉违约条款的应用研究 ——以永泰能源为例

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债券交叉违约条款的应用研究 ——以永泰能源为例

作者：陈咏姿深圳大学

学位级别：硕士

“11超日债”的发行人在到期日尚未能还本付息,我国债券市场“刚性兑付”的局面被打破,随后债券违约屡见不鲜。我国债券市场的信用风险被逐步释放,违约债券数量和金额呈现上涨态势,债券市场违约也逐渐“常态化”。截至2020年年末,我国共... 详细信息

“11超日债”的发行人在到期日尚未能还本付息,我国债券市场“刚性兑付”的局面被打破,随后债券违约屡见不鲜。我国债券市场的信用风险被逐步释放,违约债券数量和金额呈现上涨态势,债券市场违约也逐渐“常态化”。截至2020年年末,我国共有582只信用债券违约,违约规模高达5245.41亿元。随着信用环境的逐步收紧,融资压力骤增,企业为增强投资者的投资意愿引入了“交叉违约条款”,永泰能源也便变成为了设立该条款的先行者。但永泰能源却因债券违约而客观触发该公司存续期内13只设置的交叉违约条款的债券,并有9只债券被认定为交叉违约,涉及本金近70亿元。交叉违约条款的设置不当引发的连锁反应,不仅没有发挥保护投资者权益的作用,更有碍于债券市场的稳定发展。本文以永泰能源的案例为载体,探索交叉违约条款在我国债券市场中的应用情况,深入分析在债券中应用交叉违约条款暴露的问题及背后的原因,并据此提出可行性建议,为其它将在债券募集说明中设置交叉违约条款的公司提供相应的镜鉴,同时为进一步完善我国债券市场的发展提供政策参考。本文先对企业债券违约、限制性契约条款和交叉违约条款三个基本理论问题的国内外研究情况进行梳理,为后续分析提供基本的理论依据。在此基础上,对交叉违约条款的理论以及该条款在我国债券市场中的运用现状作深入介绍。随后对永泰能源债券违约案例以及其触发交叉违约条款带来的连锁反应以时间顺序进行情景再现。接着对永泰能源进行交叉违约条款的设置情况、交叉违约对公司造成的影响以及交叉违约条款对投资者的保护效果三个方面进行分析。研究发现,该公司在债券中设计的交叉违约条款中触发条款设置存在不合理的情况,导致交叉违约条款的触发门槛低,且还存在再次触发后的处置程序不清晰的情况。更严重的是,交叉违约条款的设置不当直接增加了发行人的破产机率,交叉违约条款被触发后产生的连锁反应使企业的偿债压力短时间骤增,诱发企业资金链断裂,增大了企业的破产的可能。对于投资者而言,该条款的现实作用是保护投资的权益,但在实际应用中,投资者在企业资金链断裂时也未能得到相应的保护,求偿依旧十分艰难。最后,将对交叉违约条款在债券市场中的运用提出相关建议。在监管部门方面,应引导债券发行人对交叉违约条款的应用,甚至引入中介机构用于评级交叉违约条款设置的合理性;并加强对发行人债券信息披露制度的管理。在发行人方面,应对交叉违约条款的应用应持有审慎的态度;也应关注自身的发展状况和流动性风险。

关键词：债券违约交叉违约条款加速到期

我国公募REITs业务交叉违约条款设计初探

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海峡法学 2023年第2期25卷 102-112页

作者：郑泓灵林旭霞福建师范大学法学院

公募REITs作为完善我国房地产金融体系的重要金融产品,目前仍处于试运行阶段。这一产品产生于美国,其在设计中的“交叉违约”条款安排,能够有效勾稽多层产品结构和多方法律主体之间的关系,通过构建“恐怖平衡”消除“公共池塘”困境,我... 详细信息

公募REITs作为完善我国房地产金融体系的重要金融产品,目前仍处于试运行阶段。这一产品产生于美国,其在设计中的“交叉违约”条款安排,能够有效勾稽多层产品结构和多方法律主体之间的关系,通过构建“恐怖平衡”消除“公共池塘”困境,我国应充分汲取域外法律经验构建本土业务合理基础,构建与既有法律与司法体系的强勾稽关系,并统筹收益-成本发挥交叉违约条款作用,实现正义、秩序与效率的最优解。

关键词： REITs产品交叉违约条款勾稽关系本土化制度绩效

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论银团贷款协议中交叉违约条款的适用与限制

黑龙江省政法管理干部学院学报 2014年第1期 96-99页

作者：曹换华东政法大学上海200063

鉴于银团贷款数额大、期限长、风险高的特点,为了避免信用风险,保证贷款及时收回,采用交叉违约条款已成为银团贷款实践的惯例。交叉违约条款作为重要的保护性条款,可以保证当借款人出现财务危机或其他不利情形时,银团能够不迟于其他债... 详细信息

鉴于银团贷款数额大、期限长、风险高的特点,为了避免信用风险,保证贷款及时收回,采用交叉违约条款已成为银团贷款实践的惯例。交叉违约条款作为重要的保护性条款,可以保证当借款人出现财务危机或其他不利情形时,银团能够不迟于其他债权人采取救济措施,保证行动的及时性,从而最大限度地维护银团的利益。但近年来,交叉违约条款呈现被滥用的趋势,其公平性遭到众多学者的诟病。为此,应当从交叉违约条款的法律内涵和法律性质出发,分析其法律效力以及适用此条款所面临的法律风险,进而从不履行主体、违约债务性质、违约性质及违约金额等方面对交叉违约制度加以完善,限制交叉违约条款的滥用,以平衡贷款双方的合法权益。

关键词：银团贷款交叉违约条款预期违约

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