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社会系统论对法律论证的二阶观察

华东政法大学学报 2011年第6期14卷 3-12页

作者：宾凯上海交通大学法学院

从社会系统论出发对法律论证进行二阶观察,跳出了传统法律论证理论中绝对主义/相对主义的二元对立陷阱,由此可以揭示法律系统借助"理由"选择回应环境刺激并建构系统封闭的独特逻辑。通过对法律论证所涉及的好理由/不好的理由、冗余/多... 详细信息

从社会系统论出发对法律论证进行二阶观察,跳出了传统法律论证理论中绝对主义/相对主义的二元对立陷阱,由此可以揭示法律系统借助"理由"选择回应环境刺激并建构系统封闭的独特逻辑。通过对法律论证所涉及的好理由/不好的理由、冗余/多样性、概念/利益等形式的分析,法律论证的社会功能及其可能性条件可能得到深刻描摹。

关键词：法律论证二阶观察社会系统论卢曼

从功能-结构到二阶观察 ——卢曼法社会学转型研究

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从功能-结构到二阶观察 ——卢曼法社...

作者：杨钧皓西南政法大学

学位级别：硕士

卢曼的法社会学研究变更与其社会理论的变更密切相关。早年其引入一阶控制论,利用系统/环境的区分改造帕森斯的结构功能主义,得出功能—结构分析模式,并用于对法律的社会发展的论述中,得出法律是“规范性期待的一致性一般化”的结论,并... 详细信息

卢曼的法社会学研究变更与其社会理论的变更密切相关。早年其引入一阶控制论,利用系统/环境的区分改造帕森斯的结构功能主义,得出功能—结构分析模式,并用于对法律的社会发展的论述中,得出法律是“规范性期待的一致性一般化”的结论,并在此基础上从演化论的角度论述了法律的功能。然而,在后期卢曼引入的二阶控制论基础上,原有的解释被认为是不足的,它无法解释法律如何通过开放的教义体系来容纳更多的规范性要求,也无法解释法律如何自身维持其自身功能的独立性,从而陷入“明希豪森困境”当中。由此,引入二阶控制论之后,卢曼开始运用“自创生”模式,描述社会的系统独立性,将其视为与人类意识在还原意义上相互分离的沟通。在在沟通理论之下,卢曼重新描述法律的运作上的的独立性,并且将法律定义为运作封闭而观察开放的社会子系统,使得法律成为一个开放性的结构,它对社会功能分化之下复杂性的激增保持开放。本文试图论述卢曼的法社会学从一阶控制论到二阶控制论之间所发生的转变,这一转变可以概括为从功能—结构分析转移到二阶观察下的自创生系统分析。这可以分为五个部分。在第一部分,引言简要介绍卢曼研究的境况。第二部分论述卢曼前期的法社会学思路。前期卢曼定义了系统与环境之间的分离,并且将功能从结构中解放出来,成为系统的“问题意识”,由此追溯法律发展过程中的过剩可能性是如何逐步演化为实证法的。由于受到一阶控制论的影响,此时卢曼注重的是系统内部的平衡,而非其运作上的连续性,这导致他在思考法律的独立性上存在困难。第三部分讨论其后期理论对前期的改造。在二阶控制论的基础上,卢曼引入了观察者概念来消解二阶观察中出现的套套逻辑问题,通过将法律系统视为自身的观察者,卢曼定义了法律系统自我生产的边界,并且在二阶观察的意义上,描述了一个稳态的而非单纯只是平衡的法律系统,后者将具有更高的对环境的开放性。第四部分则指出卢曼理论具有与事件概念结合,在保留规范性分析的前提下,转变法社会学的观察视野,展开对法律事件的观察。第五部分是结论。

关键词：功能-结构二阶观察自创生控制论系统开放性

与“正义”无关的对抗制?——关于司法功能和社会期望的二阶观察

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司法智库

司法智库 2023年第2期 38-56页

作者：黄馨萱陈洪杰上海师范大学上海政法学院

基于英美法国家司法体系中对抗制的制度逻辑,当律师有权运用高超的辩护技巧让罪犯得以逃避“应有”的惩罚,这样的制度设计是否能够合乎正义?当事实真相无法在绝对意义上被还原,对抗制的实践又凭何作出合乎正义的审判?基于律师职业伦理... 详细信息

基于英美法国家司法体系中对抗制的制度逻辑,当律师有权运用高超的辩护技巧让罪犯得以逃避“应有”的惩罚,这样的制度设计是否能够合乎正义?当事实真相无法在绝对意义上被还原,对抗制的实践又凭何作出合乎正义的审判?基于律师职业伦理的一阶观察,可以发现律师遵循的仅仅是“合法/非法”的法律沟通,而不是“正义/不正义”的伦理沟通;基于控辩对抗结构的二阶观察,可以发现律师在庭审过程中成了被告对抗强大国家权力机器的“武器”,保障被告顺利实现其应当拥有的尽管有违“正义”之社会预期,但却依然是“合法”的攻击防御权利。法律的社会功能是维持规范性期望,由法律系统“合法/非法”的二元沟通实现。二元代码的沟通需要得到正当程序的支持,正当程序尽管未必一定在实质结果意义上导向“正义”,但依然能够起到法律稳定社会预期的功能。

关键词：对抗制二阶观察规范性期望程序正义

法律如何可能:通过“二阶观察”的系统建构——进入卢曼法律社会学的核心

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北大法律评论 2006年第1期7卷 353-380页

作者：宾凯北京大学法学院

本文试图对卢曼建构主义知识论与其一般社会理论及法律社会学之间的复杂关系进行重构:卢曼借助建构主义的"二阶观察"这个核心概念,在回答了"知识如何可能"的经典知识论问题的基础上,对"社会如何可能"和"法律如何可能"这些重要的社会理... 详细信息

本文试图对卢曼建构主义知识论与其一般社会理论及法律社会学之间的复杂关系进行重构:卢曼借助建构主义的"二阶观察"这个核心概念,在回答了"知识如何可能"的经典知识论问题的基础上,对"社会如何可能"和"法律如何可能"这些重要的社会理论问题给予了深刻回答。同时,本文也试图对当代中国法律社会学中社会理论的匮乏进行反思,并指出"法庭与律师"的法律社会学以及法律经济学等研究路向在观察"法律与社会"问题上可能存在的不足。

关键词：卢曼法律社会学自创生二阶观察系统论

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体系思维的二阶形成及司法适用路径研究

体系思维的二阶形成及司法适用路径研究

作者：武保强辽宁师范大学

学位级别：硕士

科学性是法现象诠释现代性的形式价值追求,体系思维无疑是当代法学、法律和法治实践实现科学性的分析工具。基于“制定法——法”反向二元认识的程序结构,体系思维不应终局于法律现象的逻辑关系,要以法哲学为出发点进行充分的证成方能... 详细信息

科学性是法现象诠释现代性的形式价值追求,体系思维无疑是当代法学、法律和法治实践实现科学性的分析工具。基于“制定法——法”反向二元认识的程序结构,体系思维不应终局于法律现象的逻辑关系,要以法哲学为出发点进行充分的证成方能实现法教义学对体系思维的妥当应用,进而指导司法实践,因此法哲学是阐释体系本体构造的认识论视角。在元理论层面,体系思维在理性主义和经验主义的哲学分析中得到彰显,体系历史经纬存在法律传统下的理性共识。通过法哲学视角下的概念的考察和意义重构,对“制度”、“概念”、“目的”和“利益”等抽象法体系要素展开法学流派意义上的知识谱系爬梳,可以揭示出体系要素的二阶关系。经验体系背后“目的”、“利益”和“基本权利”等主观法内容体系才是实质的评价要素。应善于直观体系思维的二阶属性。体系思维、体系方法和体系诠释是理解体系概念的层次论规范构造:一是体系思维在法治命题上的理性统摄意义,二是体系方法的功能属性,三是法律渊源形式价值的体系诠释。随着司法中心主义的技术转向,“类推”、“利益衡量”等体系方法成为司法场域阐释体系思维的分析工具。通过案例体系的具体关照,揭示体系方法适用的基本逻辑,并揭示出体系思维适用过程中面临的“机械性”、“依赖性”和“不周延性”等行为偏差。体系思维二阶性的建构逻辑主要通过类型化手段对体系的规范功能予以诠释。在体系融贯的思维要求下,功能概念体系化、涵摄的安定价值以及利益裁判法的教义学进路都有其体系地位。运用类型的方法抽象出司法理性场域中二阶体系对一阶体系的规范功能。法现象现代化的形式价值已经成为体系思维的时代任务,然而对体系思维的抽象关注不是目的,需要回归实践语境中来观察体系思维的适用效果,解决现实问题。法学无法摒弃体系思维,演绎性却不能成为体系的唯一选择,而应是以内在价值理据为遵循的二阶观察。通过这一反向研究的方法立场,为体系思维二阶性的司法实践理性提供经验支持。

关键词：体系思维法律形式利益位阶二阶观察规范建构

生态环境标准“入法”反思——基于71例生态环境损害判例的实证分析

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河海大学学报（哲学社会科学版） 2024年第1期26卷 94-103页

作者：周雪莹李义松河海大学法学院江苏南京211100 河海大学环境资源法研究所江苏南京211100

在司法实践中,生态环境标准被纳入《中华人民共和国民法典》第一千二百三十四条、第一千二百三十五条之“国家规定”,用于生态环境损害案件的审理,国家和地方生态环境标准均有适用,主要包括污染物排放标准和生态环境质量标准。在违反生... 详细信息

在司法实践中,生态环境标准被纳入《中华人民共和国民法典》第一千二百三十四条、第一千二百三十五条之“国家规定”,用于生态环境损害案件的审理,国家和地方生态环境标准均有适用,主要包括污染物排放标准和生态环境质量标准。在违反生态环境标准的同时,需要造成生态环境损害,才会被认定为违反“国家规定”。生态环境标准对事实认定和法律适用产生多重影响,为深入理解这一现象,以卢曼的系统沟通理论为分析框架,基于71例生态环境损害判例,阐释由生态环境标准引起的各个系统间的互动过程,发挥法律系统相较于其他社会子系统“观察之观察”的优势。目前,生态环境标准“入法”存在生态环境标准适用的矛盾与空白导致生态环境损害赔偿不足或过度赔偿,欠缺环境公共利益与其他公共利益综合考量,过于依赖虚拟治理成本计算生态环境损害赔偿数额的问题。针对这些问题,提出以下建议:明确划定纳入“国家规定”之生态环境标准的边界及其划分标准,以确保标准的统一性和可操作性;通过完善程序和实体规则,在生态环境标准的司法适用中促进“事实”与价值的有机融合,平衡多种价值冲突;改进生态环境损害鉴定、评估及其司法适用的方法和流程,同时适时更新质量较高的生态环境标准及司法解释。

关键词：生态环境标准生态环境损害民法典系统论生态沟通二阶观察

偶在的正义--系统选择视角下的“同案同判”

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四川大学学报（哲学社会科学版） 2023年第4期 125-136,196页

作者：陈洪杰上海政法学院上海司法研究所上海201701

案例指导制度试图以司法决策的同一性控制来实现形式平等的普遍正义,也许能够在个案意义上消解“同案不同判”的偶在悖论。但这种方法论进路取向于由某个“大主体”的“我思”所预设的那个大写的“一”,追求的是形而上意义的“同一性”... 详细信息

案例指导制度试图以司法决策的同一性控制来实现形式平等的普遍正义,也许能够在个案意义上消解“同案不同判”的偶在悖论。但这种方法论进路取向于由某个“大主体”的“我思”所预设的那个大写的“一”,追求的是形而上意义的“同一性”,实际上并不利于系统对环境复杂性保持认知开放。在法律自我反思视角下,所谓“同案同判”,或者说作为经验载体的“遵循先例”,主要是为了保证具有相关性和开放可能性的“类案/先例群”能够作为法律沟通的生产“要素”,在“求同/辨异”的系统功能迫令下被有效推送到“找寻衔接”的过程中,从而以其差异化的选择可能性为当下提供反思性的选择结构。

关键词：指导性案例二阶观察遵循先例沟通差异反思型法

超越绝对主义与相对主义——以卢曼的悖论解决方案为考察框架

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上海交通大学学报（哲学社会科学版） 2013年第1期21卷 19-27页

作者：宾凯上海交通大学凯原法学院上海200240

罗素把西方延绵两千年探索"绝对"和"大全"之旅推到了顶峰,这尤其体现在其消解悖论的努力上。曼海姆与列奥.施特劳斯在使用"绝对/相对"这个区分分别批评绝对主义与相对主义时,也各自落在了这个区分形式的"绝对"或"相对"一边。卢曼则通过... 详细信息

罗素把西方延绵两千年探索"绝对"和"大全"之旅推到了顶峰,这尤其体现在其消解悖论的努力上。曼海姆与列奥.施特劳斯在使用"绝对/相对"这个区分分别批评绝对主义与相对主义时,也各自落在了这个区分形式的"绝对"或"相对"一边。卢曼则通过把所有观察者设定为既处于一阶观察的位置又处于二阶观察的位置这个同时性悖论,阐明了终极观察者缺位的理论,以此克服了绝对主义与相对主义的二难困境。

关键词：悖论相对主义二阶观察卢曼

从个体阐释到系统阐释——比较文学的方法论转向

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探索与争鸣 2022年第12期 74-83,211,F0003页

作者：范劲华东师范大学中文系上海200241

现代自然科学和社会科学中,阐释的焦点开始由个体转向系统。新的视角下,阐释脱离了主体的权能范围而成为系统操作,是实现交流的诸多形式之一。接受了这一转变,就要重新理解比较文学的精神内涵和操作方式:作为全球化文学互动的二阶观察者... 详细信息

现代自然科学和社会科学中,阐释的焦点开始由个体转向系统。新的视角下,阐释脱离了主体的权能范围而成为系统操作,是实现交流的诸多形式之一。接受了这一转变,就要重新理解比较文学的精神内涵和操作方式:作为全球化文学互动的二阶观察者,比较文学意识到个体和世界都是系统的产物,探索世界关系,首先就要理解事物背后复杂的系统关联。以德国语境中的中国经典塑造为例,个体阐释自始至终受到知识和社会系统的调控。既然主体性从来就和交互主体性、世界相融合,分析跨文化文学现象时,就不能只在一个平面上考虑某一权威主体(译者、作家、批评家)的因素,而必须意识到,整个系统都参与了意义赋予。

关键词：个体系统比较文学二阶观察世界化