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共同实施犯罪行为时的义务违反:犯罪参与理论的语义学问题

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苏州大学学报（法学版） 2023年第2期10卷 139-148页

作者： [德]乌尔斯·金德霍伊泽尔毕海燕(译) 德国波恩大学复旦大学德国慕尼黑大学

为了追求稳定、清晰的犯罪参与理论,有必要首先确定统一的正犯概念。正犯是违反义务的人,而这种义务来自与该犯罪行为有关的初级行为规范。通过对规范语句中“应当”“必须”等语词进行分析可以发现,规范遵守的事实条件不属于规范命题... 详细信息

为了追求稳定、清晰的犯罪参与理论,有必要首先确定统一的正犯概念。正犯是违反义务的人,而这种义务来自与该犯罪行为有关的初级行为规范。通过对规范语句中“应当”“必须”等语词进行分析可以发现,规范遵守的事实条件不属于规范命题的内容。在前述语词分析的基础之上,可以将规范划分为“应为规范”与“必为规范”两种类型,“必为规范”对于个人的约束就是所谓的义务,而规范实际上是行为的义务性原因。如果以语义学上合理的、限制的正犯概念作为一般犯罪理论的基础,并且遵守罪刑法定原则,那么所有超越亲手犯的共犯形式都是刑事责任的扩张。因此,所有扩张的共犯形式之可罚性证立都需要一项建构性的成文法规则,而从教唆者与帮助者行为描述中可以衍生出相应的次级行为规范。基于前述思考,对于共同正犯的理解需要注意三个方面:一是从可避免性的界限的角度考虑,不宜采用分工关系理解共同正犯;二是无法通过将共同犯罪理解为集体人责任的方式来证立共同正犯的责任;三是共同正犯之共同性被定义为相互参与(相互代表)。

关键词：犯罪参与共同正犯义务违反应为规范必为规范

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民刑关系问题重述:基于义务违反的视角

中国社会科学文摘 2023年第7期 119-120页

作者：时延安中国人民大学法学院

关于民刑关系问题,其核心命题就是,某一针对个体性法益的行为构成犯罪,是否应以该行为在民法上构成侵权或者违约为前提,换言之,对这类犯罪的违法性判断是否对民法上的判断结论有一定依赖性。之所以限定在针对个体性法益的行为,是因为这... 详细信息

关于民刑关系问题,其核心命题就是,某一针对个体性法益的行为构成犯罪,是否应以该行为在民法上构成侵权或者违约为前提,换言之,对这类犯罪的违法性判断是否对民法上的判断结论有一定依赖性。之所以限定在针对个体性法益的行为,是因为这类行为会同时在民法和刑法上具有评价意义;对于其他超个人法益的犯罪类型,则主要会同时受到行政法和刑法的调整,当然有些超个人法益的犯罪还与其他部门法相关联。

关键词：部门法超个人法益义务违反民刑关系行政法犯罪类型违法性判断评价意义

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犯罪支配还是义务违反快播案定罪理由之探究

中外法学 2017年第1期29卷 51-67页

作者：周光权清华大学法学院

在快播案被告人实施的两类行为中,提供播放器的行为只是违反了监管义务,有成立不作为的可能性;缓存行为则积极地支配了犯罪进程,属于作为。对于作为犯,应当从存在论的角度考虑行为人对结果发生的原因及犯罪进程的支配;对于不作为,应当... 详细信息

在快播案被告人实施的两类行为中,提供播放器的行为只是违反了监管义务,有成立不作为的可能性;缓存行为则积极地支配了犯罪进程,属于作为。对于作为犯,应当从存在论的角度考虑行为人对结果发生的原因及犯罪进程的支配;对于不作为,应当从义务违反的角度进行论证。快播案判决在定罪结论上完全合理,但全案以不作为犯为论证立足点,就播放器提供行为一节的法益侵害后果而言,缺乏证据支撑;将刑法外的义务作为保证人义务也存在疑问,判决理由的叙述方式给人以将《刑法修正案(九)》拒不履行网络安全监管义务罪的规定溯及既往之感。在被告人存在足以被评价为作为的缓存淫秽物品的传播行为时,法院判决没有对其充分加以论证,而将全案以不作为进行包括性评价,未必是论证判决理由的最佳方案。定罪的合理论证思路似乎应当主要针对被告人的缓存这一陈列淫秽物品行为,从作为犯的角度切入,分析行为的支配性和正犯性,将缓存行为评价为以存放、陈列方式实施的传播行为,从而将定罪的关键事实定位于存在论上难以否认的作为,使得定罪正当性得以充分展示。

关键词：作为犯不作为犯犯罪支配义务违反快播案

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论违反合同保护义务的归责标准

西南民族大学学报（人文社会科学版） 2013年第2期34卷 96-103页

作者：张家勇四川大学法学院

违反合同保护义务的归责标准不仅关系到合同法内在体系协调,而且关乎合同法与侵权法的体系衔接。由于合同保护义务具有多样性的特点,不论是从域外法还是从我国法律与司法实践的角度,采纳单一的归责标准都不可行,妥当的做法是分别不同情... 详细信息

违反合同保护义务的归责标准不仅关系到合同法内在体系协调,而且关乎合同法与侵权法的体系衔接。由于合同保护义务具有多样性的特点,不论是从域外法还是从我国法律与司法实践的角度,采纳单一的归责标准都不可行,妥当的做法是分别不同情况采纳不同的归责标准。具体而言,应首先按照当事人约定、法律明确规定加以判断,原则上约定标准优先于法定标准;在前述标准不敷适用时,对于有名合同应适用违约责任的一般归责标准,对于无名合同则应当考虑合同的性质、目的、内容以及相关合同保护义务与合同法分则或其他法律中的规定的类似性,依最相类似的规定进行归责;如不能确立这种类似关系,则应与一般侵权实行统一的过错归责标准,并在过失责任场合实行举证责任倒置,由债务人证明自己没有过失。

关键词：合同保护义务归责标准义务违反过错责任

网络服务提供者违反管理义务入罪的刑法教义学分析——以法条语言表述的模糊性为分析进路

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刑法论丛 2018年第3期4卷 243-280页

作者：姜盼盼吉林大学法学院

理论界将网络服务提供者管理义务违反入罪后的失范,归咎于法条语言表述中主语网络服务提供者概念及类型异化和宾语管理义务内容不确定性的现实诘问,以法定概念及类型的阙如为线索展开刑法教义学分析:由于立法上概念不明确、立法技术特... 详细信息

理论界将网络服务提供者管理义务违反入罪后的失范,归咎于法条语言表述中主语网络服务提供者概念及类型异化和宾语管理义务内容不确定性的现实诘问,以法定概念及类型的阙如为线索展开刑法教义学分析:由于立法上概念不明确、立法技术特局限性、言内语境不同及术语表述不统一,引起了网络服务提供者概念及类型的争执:二分说、三分说与四分说;围绕义务内容的不确定性,形成了技术功能区分说、'禁止性规范义务+命令性规范义务'区分说、'事前义务+事中义务'区分说与危害后果区分说。本文试图对理论争议进行反思:探讨的格局以刑法学问题为主,落在刑法规则的逻辑适用或设计上;概念与类型界定以及义务内容具有相对性;'信息网络'的范围是概念及类型化界定的前提;以法律、行政法规规定的管理义务为蓝本是确定义务内容的唯一标准。

关键词：网络服务提供者管理义务义务违反语言表述模糊性

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论违反妨碍通行物管理义务

论违反妨碍通行物管理义务

作者：黄正中南财经政法大学

学位级别：硕士

《侵权责任法》第89条规定了妨碍通行物管理人责任,然而就违反妨碍通行物管理义务这一构成要件,学界论述较少且相互之间矛盾。除此之外,由于前述情况的存在,司法实务裁判也呈现出自说自话的混乱状况。为解决学理及司法实务上的困惑,有... 详细信息

《侵权责任法》第89条规定了妨碍通行物管理人责任,然而就违反妨碍通行物管理义务这一构成要件,学界论述较少且相互之间矛盾。除此之外,由于前述情况的存在,司法实务裁判也呈现出自说自话的混乱状况。为解决学理及司法实务上的困惑,有必要厘清违反妨碍通行物管理义务这一构成要件。而当论及违反妨碍通行物管理义务时,无疑须明确义务人承担何种管理义务,因而须先明确妨碍通行物管理义务的类型及义务程度。除此之外,体系解释下,义务性质决定了所应适用的法律规范,而法律规范不同则义务类型及义务程度存在差异,因此同样需明确妨碍通行物管理义务的性质。由于以上因素,为充分厘清违反妨碍通行物管理义务这一要件,论文先讨论了妨碍通行物管理义务的性质、义务类型、义务程度,后站在前三者的基础上讨论义务违反认定。首先,义务性质决定了所应适用的法律规范,因此义务性质的差异在于法律规范的差异,而法律规范的差异须借助目的解释加以解决。通过追寻立法史,可知《侵权责任法》第89条的规范目的在于“便利出行需求、保障通行安全”,而物件管理义务及其对应的法规规范与该规范目的相互契合,因此妨碍通行物管理义务为物件管理义务。其次,妨碍通行物管理义务有别于道路管理义务,不能借用道路瑕疵对妨碍通行物管理义务进行类型构建。通过体系解释,现行法从道路养护义务、路政管理义务层面界分义务,因此可根据现行法,将妨碍通行物管理义务界分为两类义务,亦即对妨碍通行物的管理义务、对不法行为的管理义务。其中,对妨碍通行物的管理义务包括巡视义务、清理义务、警示义务、防护义务,对不法行为的管理义务则包括巡查义务、制止占有道路义务、制止污损道路义务。再次,不同道路在危险性、管理难度、收益及管理能力上存在巨大差异。例如,收费道路管理人可获得收益,而公共道路管理人无法获取收益,有的道路封闭、道路使用人无法随意上下,有的道路开放、道路使用人能随意上下。因此不宜采取一刀切做法,要求道路管理人承担普通管理义务或善良管理义务,应根据具体情景,在综合考虑危险性、管理难度、收益及管理能力等因素的基础上,向道路管理人施加相应的义务程度。最后,站在义务性质、义务类型及义务程度的基础上,论文分析了如何认定义务违反。根据文义解释及逻辑顺序,义务违反认定可分为义务认定、违反认定两个环节,前一环节须结合义务主体、危险性、收益、管理能力、管理难度判断道路管理人所承担的义务类型及义务程度。后一环节,结合损害、妨碍通行物与义务违反之间的关系,得出了两种义务违反认定方式,亦即间接认定方式与直接认定方式。

关键词：妨碍通行物义务性质义务类型义务程度义务违反

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保险法上告知义务违反与民法上欺诈之关系

人民司法 2013年第19期 86-91页

作者：雷桂森广东省深圳市福田区人民法院

保险法第十六条对投保人的如实告知义务及违反该义务的法律后果作了规定，为保险纠纷的司法裁判提供了较为明确的法律标准。但在有些具体问题上，保险法并未作明文规定，如，投保人违反如实告知义务的行为与投保人订约时的欺诈行为，在... 详细信息

保险法第十六条对投保人的如实告知义务及违反该义务的法律后果作了规定，为保险纠纷的司法裁判提供了较为明确的法律标准。但在有些具体问题上，保险法并未作明文规定，如，投保人违反如实告知义务的行为与投保人订约时的欺诈行为，在法律后果上是否存在不同，在法律适用上是由保险法与合同法分别进行调整，还是由保险法一体调整。立法并未给出明确规定。

关键词：义务违反欺诈行为保险法如实告知义务民法法律后果合同法规投保人

“中道的权衡”——论《保险法》上告知义务违反的法律后果及其立法完善

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中国商界 2008年第4期 130-131页

作者：罗艳婷中国政法大学

告知义务是保险法最大诚信原则的重要组成部分,它涉及到保险人和投保方的利益平衡问题,在保险法上有着重要的地位。我国《保险法》第17条对之作了规定,但仍存在一些缺陷。本文旨在通过对告知义务违反的原因、要件、法律后果的分析,从告... 详细信息

告知义务是保险法最大诚信原则的重要组成部分,它涉及到保险人和投保方的利益平衡问题,在保险法上有着重要的地位。我国《保险法》第17条对之作了规定,但仍存在一些缺陷。本文旨在通过对告知义务违反的原因、要件、法律后果的分析,从告知义务的狭义化发展趋向出发,得出我国《保险法》第17条关于非海上保险告知义务违反法律后果规定进一步完善的立法建议。

关键词：保险法义务违反法律后果告知义务最大诚信原则平衡问题立法建议海上保险投保方保险人组成缺陷趋向地位

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破产管理人违反义务的行为及其责任承担

郑州航空工业管理学院学报（社会科学版） 2005年第4期24卷 46-49页

作者：张在范河南师范大学河南新乡453000

文章在深入考察破产管理人履行职责情况的基础上,结合国外破产法之相关规定,揭示了破产管理人违反职责的表现形态。并对其应当承担的民事责任、行政责任与刑事责任进行了介绍与分析。

关键词：破产管理人义务违反法律责任