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论巨额财产来源不明罪

政法论坛 2001年第6期19卷 71-78页

作者：钱舫最高人民检察院北京100762

现行刑法中规定的巨额财产来源不明罪在理论上存有重大缺陷。立法上的弊端必将随着司法实践的增多而凸显。更为重要的是 ,其规定导致了刑法体系的不协调 ,破坏了刑法公正与功利合理的平衡关系 ,并将造成诉讼程序上的诸多困难。因此 ,在... 详细信息

现行刑法中规定的巨额财产来源不明罪在理论上存有重大缺陷。立法上的弊端必将随着司法实践的增多而凸显。更为重要的是 ,其规定导致了刑法体系的不协调 ,破坏了刑法公正与功利合理的平衡关系 ,并将造成诉讼程序上的诸多困难。因此 ,在完善国家工作人员财产申报制度的同时 ,改巨额财产来源不明罪为拒不申报财产罪无疑是可行之策。

关键词：巨额财产来源不明罪主客观要件举证责任诉讼程序

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单位自首正当性根据及其认定

法学家 2010年第4期 105-117页

作者：李翔华东政法大学

单位犯罪自首问题不论在理论研究还是司法实践中都争议较大。本文从单位自首的理论依据出发,在肯定单位能够构成自首的前提下,基于与自然人自首相比较的视野,对单位自首的构成及司法认定进行了阐述,并认为其他直接责任人员不能当然地代... 详细信息

单位犯罪自首问题不论在理论研究还是司法实践中都争议较大。本文从单位自首的理论依据出发,在肯定单位能够构成自首的前提下,基于与自然人自首相比较的视野,对单位自首的构成及司法认定进行了阐述,并认为其他直接责任人员不能当然地代表单位自首、单位不能构成准自首、目的与动机不影响单位自首的认定以及单罚制前提下单位自首也应当被认定,等等。

关键词：单位自首自然人自首主客观要件共同犯罪单罚制

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关于犯罪构成问题的思考

政法论坛 1989年第3期7卷 11-17页

作者：雪千里

犯罪构成问题是我国刑法理论工作者思考的热点之一,我在本文中试图要作的是在同仁们思考的基础上的再思考。

关键词：犯罪构成犯罪构成问题犯罪构成理论犯罪行为责任的根据法律概念主观要件主客观要件我国刑法相互关系

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论犯罪构成与刑事责任的关系

法学评论 1990年第3期8卷 3-4页

作者：简明武汉大学法学院

“犯罪构成是刑事责任的唯一根据(或基础)”这一来自苏联刑法学的传统命题,在我国刑法理论以及司法实践中都发挥着非常重要的指导作用。可以说,它也是我国刑法学界公认的权威性结论。这个传统命题强调犯罪构成对于刑事责任所具有的重要... 详细信息

“犯罪构成是刑事责任的唯一根据(或基础)”这一来自苏联刑法学的传统命题,在我国刑法理论以及司法实践中都发挥着非常重要的指导作用。可以说,它也是我国刑法学界公认的权威性结论。这个传统命题强调犯罪构成对于刑事责任所具有的重要意义,引导人们注意到了犯罪构成与刑事责任之间的密切联系,这无疑是正确的,所以,它理所当然地受到人们的赞同。但是,另一方面,由于这个传统命题混淆了“犯罪构成”

关键词：犯罪构成理论刑事责任刑法学犯罪行为我国刑法司法实践刑法理论主客观要件主观要件危害行为

《民法典》显失公平制度立法与适用的完善——基于《民法总则》颁布以后若干司法判例的分析

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社会科学家 2020年第11期35卷 111-116页

作者：冯辉靳岩岩对外经济贸易大学国家对外开放研究院北京100029 对外经济贸易大学法学院北京100029

显失公平是我国《民法典》中的重要制度。《民法总则》改变了《民法通则》与《合同法》的相关制度设计,将乘人之危纳入显失公平制度并明确了主客观要件相结合的认定规则,后该制度在《民法典》的总则编得到进一步确认,具有重要的法理意... 详细信息

显失公平是我国《民法典》中的重要制度。《民法总则》改变了《民法通则》与《合同法》的相关制度设计,将乘人之危纳入显失公平制度并明确了主客观要件相结合的认定规则,后该制度在《民法典》的总则编得到进一步确认,具有重要的法理意义。但从《民法总则》颁布后的司法实践来看,显失公平制度在构成要件、裁判思路和救济方式等方面尚有不足。从鼓励实质公平和提高交易效率的角度出发,应通过制定专门司法解释和发布指导性案例的方式,在实体规则层面确立主观和客观构成的双要件体系并在此基础上细化时间要件,适当扩大主观要件的认定情形,促进主观要件认定与客观要件认定的有机结合,并以合适的方式逐步恢复显失公平合同的可变更救济。同时在司法适用层面统一裁判思路,发挥指导性案例的作用并鼓励法官合理裁量。

关键词：显失公平主客观要件可变更救济实质公平交易效率

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显失公平规则研究

显失公平规则研究

作者：丁涛上海财经大学

学位级别：硕士

显失公平规则是民商法中历史悠久,又极具讨论意义的规则制度,早在罗马法后期的“非常损失规则”中被提出,并经过欧洲中世纪法中的“公平价格理论”和“禁止高利贷”的发展,直至到近现代中对该制度的改造与变迁,才形成现今各国不同风格... 详细信息

显失公平规则是民商法中历史悠久,又极具讨论意义的规则制度,早在罗马法后期的“非常损失规则”中被提出,并经过欧洲中世纪法中的“公平价格理论”和“禁止高利贷”的发展,直至到近现代中对该制度的改造与变迁,才形成现今各国不同风格类型的显失公平规则。尽管显失公平规则在大陆法系和英美法系下的称谓不同,但其无疑是欧洲法哲学产出的法律硕果,其从契约自由、意思自治的古典法思想再发展到追求契约道德、合同正义理念的现代法思想,也是民法发展至今的标志性成果。笔者在对国内关于显失公平制度的相关文献和研究成果进行了梳理,显失公平制度作为私法自治领域的重要制度之一,致力于寻求自由与公平之间的价值平衡,倾向于保护弱势群体。当前对于该制度讨论的核心围绕着三个问题,即体系定位、构成要件和法律效果。我国自1986年《民法通则》施行以来,再至发展到现有的《民法典》,对于该规则的修订删改总能引发理论学术界及司法实务界的热议。本选题通过对现有境内外理论及司法实践案例进行总结分析,试着对以上问题进行总结梳理并提出自身浅见。本文的核心问题也仍旧分三大块,体系定位、构成要件和法律效果的内容分别对应第二三四章。本文的第一章分为两部分,第一部分就显失公平规则的立法背景及立法脉络演进进行概括梳理,介绍显失公平规则的历史背景、立法观念,并对显失公平规则背后的法哲学理念做出简单概括。第二部分是对后续二三四章所论证的问题进行提出和梳理,为接下来的论证做出铺垫。第二章主要是论证显失公平规则在我国法律体系内的定位,分别论述其与法律原则之间和与具体规则体系协调之间的关系。通过分析论证来确定显失公平规则的上位法律原则,并结合其内在原理确认其与欺诈、胁迫及格式条款制度之间的体系协调。第三章是在对显失公平规则构成要件理论进行梳理的情况下,提出自己的判断观点,随后对主客观要件层面的确认模式结合司法实践案例及学者理论进行展示论证,并提出自己的观点。对于域外的“沙堆原理”及“滑动标尺法”结合“动态体系论”理论来逻辑论证在我国现行法框架下适用的可能性。最后一章是在现行法对显失公平规则删改其“可变更”的法律效果的前提下进行探讨。本章分别介绍了域外显失公平规则的法律效果模式,并对删除“可变更”救济路径的合理性进行论证并提出笔者自身的观点。最后再提出两种缓和路径,以弥补单一救济路径的法律适用性。

关键词：显失公平主客观要件缓和路径

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论专利侵权的合法来源抗辩

论专利侵权的合法来源抗辩

作者：李坤山东大学

学位级别：硕士

现如今在我国提倡大力发展知识产权以及建设知识产权强国战略的大背景下,我国的专利申请数量和有效专利的数量急剧猛增,与之伴随而来的有关专利的侵权诉讼也大量涌入各地的法院,专利权人的维权意识也逐步提高。但在一些真正维权的权利... 详细信息

现如今在我国提倡大力发展知识产权以及建设知识产权强国战略的大背景下,我国的专利申请数量和有效专利的数量急剧猛增,与之伴随而来的有关专利的侵权诉讼也大量涌入各地的法院,专利权人的维权意识也逐步提高。但在一些真正维权的权利人为维护合法权益打击侵权行为之外,也有部分专利权人借用自身专利维权发起批量诉讼来谋取利益,以正义之名谋不义之利,而其绝大部分起诉的对象均以位于交易环节中下游且规模较小的个体工商户、电商平台营业者或个人为主,很少有大型的企业。而这些被告也通常以存在合法来源作为抗辩理由,但司法实践中合法来源抗辩得到法院的支持率并不高。也正是这些善意侵权人的合法来源抗辩由于多种原因在实践中鲜得到法院的支持,在一定程度上助长了部分专利权人这种不正的维权之风,给法院带来压力的同时也增加了法院的诉累。尽管《专利法》和相关的司法解释都对此有专门的规定,但大多数是较为宽泛和原则性的规定,这也致使合法来源抗辩这一制度在我国的司法实践当中存在着难以契合立法精神和目的、难以衡平专利权人和善意侵权人之间的利益、难以打击作为侵权源头的上游交易主体等困境和问题,因此为引导专利权人摆正维权目的并且积极打击侵权源头,平衡专利权人的权利、善意侵权人的合法利益和社会公共利益之间的关系,从而走出司法审判的困境,文章试图通过以下五个方面来论述,并给出相关的建议与对策:第一部分为绪论部分,对选题背景与意义、研究目的与方法进行阐明,同时对与合法来源抗辩制度有关的文献进行汇总梳理,主要包括该制度的主体范围、主客观要件的认定标准、是否追加上游主体以及民事责任承担等焦点内容。第二部分为合法来源抗辩制度的概述部分,主要阐述合法来源抗辩制度的立法沿革以及在历次立法中这一制度的变化并探寻其变化缘由,并且对该制度的主体和主客观构成要件进行简单的梳理。第三部分为实证研究,主要结合部分案例说明合法来源抗辩制度在我国司法实践情况,数据和来源主要以在全国具有代表性的来自广东省的743份案例为主,时间跨度为“2019年1月至2022年7月”,同时辅以最高法或者其他地区的典型案例,以此作为分析依据。通过数据作图分析可知,被告通常是位于交易环节下游且经营规模不大的小商贩、个体工商户或个人,并且法院对其提出的合法来源抗辩支持率也普遍偏低,既有法院对抗辩的证据要求高的原因,也有善意侵权人的举证难以形成完整证据链的原因,同时电商平台作为抗辩主体还存在较为特殊的情形。本章也着重分析了部分专利权人通过发起批量诉讼起诉上述主体从而获取利益的异化维权模式的现状和原因,最主要的原因是权利人的获赔率较高且败诉的风险和付出的诉讼成本低,同时上述主体合法来源抗辩成功率低又在一定程度上使得这部分专利权人热衷于进行商业维权。另外,就善意侵权人是否应当承担权利人的合理开支这一传统争议焦点也在2017年基本得以解决,即便善意侵权人的合法来源抗辩成立,这一认定既无法变更其实施销售、使用等行为的侵权性质,也不能免除停止侵权的责任,仍然要承担权利人用于维权的合理开支。第四部分为在上一部分实证研究的基础之上阐述现阶段我国司法实践中合法来源抗辩这一制度的适用困境。主要有两个方面,一方面在合法来源抗辩制度的构成要件以及举证责任方面,实践中存在着诸多分歧,特别是主观要件“不知道”的含义、举证责任配置以及证明标准含糊不清。有些地区对要件的证明标准要求比较高,而有些地区的标准会低一些,很有可能使得同案在不同地区审理出现不同判的情形,进而影响司法公信力;另一方面是现阶段的司法实践难以实现该制度所蕴含和预设的公平和秩序价值,该制度本身即寻求权利人和善意侵权人两者之间利益的平衡点,但由于抗辩者的支持率低进而导致天平向专利权人一端倾斜。第五部分为针对现阶段的合法来源抗辩的司法现状以及面临的问题和分歧,提出一些可行的建议。首先在主体的认定方面,应当根据实际不同的情况秉承该制度的立法精神和价值进行划分,而非机械地按照法律条文进行认定。其次明晰主客观要件中易发生分歧的规定和举证标准,并且根据案件的实际情况追加上游生产者或供销商以真正打击侵权源头。再次,在合法来源抗辩制度中引入不当得利制度以期解决善意侵权人在侵权期间所获得的利益问题。最后,将善意侵权人目前承担的停止侵权责任进行完善并且视案件具体情况引入其他侵权责任,防止部分善意侵权人出现二次侵权的情形。

关键词：专利侵权合法来源主客观要件现状与困境追加第三人民事责任

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论债权人的撤销权

论债权人的撤销权

作者：洪璞郑州大学

学位级别：硕士

债权人撤销权是一项古老的债的保全制度，我国《合同法》首次对此作出了规定。本文从债权人撤销权的概念、性质及确立的理论基础入手，借鉴国外和我国台湾地区的法学理论和法律规定，分析了撤销权成立的主、客观要件、撤销权行使中的程... 详细信息

债权人撤销权是一项古老的债的保全制度，我国《合同法》首次对此作出了规定。本文从债权人撤销权的概念、性质及确立的理论基础入手，借鉴国外和我国台湾地区的法学理论和法律规定，分析了撤销权成立的主、客观要件、撤销权行使中的程序及效力问题。在此基础上，结合我国司法实践，评析了我国《合同法》及最高人民法院关于《合同法》的司法解释中关于债权人撤销权的立法之不足，指出我国的相关立法在适用范围上过于狭小，不能解决现实生活中需用撤销权调整的诸多问题;最长保护期限太短，不能充分保护债权人利益;相对方的诉讼地位规定得太含糊，司法实践中不易操作，并据此提出了完善立法的建议。论文共分为五部分。第一部分：债权人撤销权的概念及性质。包括债权人撤销权的法律特征、性质、债权人撤销权与相关权利的辨析。第二部分：债权人撤销权的历史沿革与发展。包括制度创始初衷、发展新中国成立以后此项制度的法律空白以及合同法颁布之后正式确立该项制度的历史。第三部分：债权人撤销权的要件。包括客观要件(具备四种情形)、主观要件(须债务人及受益人有恶意)及客体(须有所为的有害于债权的财产处分行为)。第四部分：债权人撤销权的行使。主要对债权人撤销权如何行使、怎么行使、行使的举证责任、行使的范围、行使的期间、行使的效力及债权人撤销权的消失原因进行了重点分析，并从司法实践中难以操作的情况指出了我国债权人撤销权制度的不足之处。第五部分：对完善现行债权人撤销权立法的建议。主要在借鉴国外先进立法经验的同时，结合我国国情，就现行合同法中有关债权人撤销权制度需要完善的地方提出了立法建议。

关键词：债权人撤销权主客观要件适用范围诉讼地位

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知识产权惩罚性赔偿司法适用问题研究

知识产权惩罚性赔偿司法适用问题研究

作者：汤玉姣中国科学技术大学

学位级别：硕士

惩罚性赔偿制度源于英国,在美国大范围发展适用,后逐渐被一些国家民法领域吸收借鉴,是实现惩罚功能的民事赔偿制度。惩罚功能本是刑法功能,引入民事领域可以打击侵权,激发权利人维权动力,降低国家行政成本。尽管惩罚性赔偿承担着惩罚等... 详细信息

惩罚性赔偿制度源于英国,在美国大范围发展适用,后逐渐被一些国家民法领域吸收借鉴,是实现惩罚功能的民事赔偿制度。惩罚功能本是刑法功能,引入民事领域可以打击侵权,激发权利人维权动力,降低国家行政成本。尽管惩罚性赔偿承担着惩罚等多种功能,其本质依旧是民事赔偿制度。面对我国故意、重复侵害知识产权现象严重,我国《民法典》和知识产权领域相关法律已基本建立知识产权惩罚性赔偿制度规则,通过对现有司法案例总结归纳,发现惩罚性赔偿制度在司法实务中尚难以真正落地。一是赔偿基数均难以计算,法定赔偿在司法案例中的适用比例过高。二是主客观适用要件不明确。三是确定惩罚倍数的因素杂乱、缺乏层次和标准。一、知识产权为无形财产权,赔偿数额不易计算,无法利用常规差额计算方式精确计算时并不应直接适用法定赔偿额,而需综合市场因素依证据估算。二、统一故意为主观适用要件,间接故意考察认识因素,直接故意包含意志因素,与恶意类似。三、分别考量主观、客观认定因素,先证明侵权人主观心态,再认定情节严重。四、倍数确定要件实为主客观要件二次考量,主客观要件一体二面,可引入恶意从主观区分倍数区间,再以间接故意或直接故意为基础区间依不同客观情节细化。通过明确基数计算方式,完善补偿性赔偿额计算规则;统一主客观要件,分类分级逐步认定赔偿倍数,建立倍数区间指标体系,以求尽可能解决惩罚性赔偿在现实案例中适用率低,赔偿倍数确定标准不清的问题。

关键词：知识产权惩罚性赔偿主客观要件计算基数赔偿倍数