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不纯正不作为犯的等价性探析

河北法学 2012年第10期30卷 28-32页

作者：赵秉志王鹏祥北京师范大学刑事法律科学研究院北京100875

不纯正不作为犯的等价性,是指以不作为方式实现的犯罪,在构成要件上应与以作为方式实现犯罪在否定性评价上具有等值性。等价性的实质是犯罪构成事实的等价,在犯罪论体系中具有重要地位,其作用在于通过等价性的判断来限制不纯正不作为犯... 详细信息

不纯正不作为犯的等价性,是指以不作为方式实现的犯罪,在构成要件上应与以作为方式实现犯罪在否定性评价上具有等值性。等价性的实质是犯罪构成事实的等价,在犯罪论体系中具有重要地位,其作用在于通过等价性的判断来限制不纯正不作为犯的处罚范围,维护罪刑法定主义。等价性问题应当作为处罚不纯正不作为犯的关键,其判断标准应当采用主客观相统一的原则,从构成要件上衡量不纯正不作为犯的等价性。

关键词：不纯正不作为等价性判断标准

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不纯正不作为犯罪若干问题研究

不纯正不作为犯罪若干问题研究

作者：刘云华东政法学院

学位级别：硕士

不纯正不作为犯罪是指以不作为方式实施既能由作为构成，也能由不作为构成的犯罪。在刑法学领域，不纯正不作为犯罪历来是一个比较引人关注的问题。由于我国现行刑法对不纯正不作为犯罪尚未作出明确规定，在司法实践中，围绕此类犯罪产... 详细信息

不纯正不作为犯罪是指以不作为方式实施既能由作为构成，也能由不作为构成的犯罪。在刑法学领域，不纯正不作为犯罪历来是一个比较引人关注的问题。由于我国现行刑法对不纯正不作为犯罪尚未作出明确规定，在司法实践中，围绕此类犯罪产生了诸多困惑。因此，不纯正不作为犯罪理论与立法有机结合，对于我国刑法科学化将起到一定促进作用。为了对不纯正不作为犯罪领域的有关问题进行梳理和探索，笔者以《不纯正不作为犯罪若干问题研究》为题，在分析德国、日本、台湾以及我国大陆学者关于不纯正不作为犯罪各种论述的基础上，从不纯正不作为犯罪的行为性、客观构成要件、作为义务、因果关系等方面进行分析，进而讨论了该类犯罪的立法问题。本文除引言外，分为四个部分：不纯正不作为犯罪的界定、作为义务的来源、不纯正不作为与危害结果之间的因果关系、不纯正不作为犯罪与我国立法。全文共约29000字。第一部分：不纯正不作为犯罪的界定。本章在分析不作为的概念及行为性的基础上，对不纯正不作为犯罪进行了界定，并讨论了不纯正不作为犯罪的客观要件。第二部分：作为义务的来源。本章从作为义务来源的理论概貌入手，提出作为义务来源应是形式与实质的统一，并就作为义务的形式来源和实质来源展开论述。此外，还对较为敏感的道德义务应否入律问题进行了探讨。第三部分：不纯正不作为犯罪与危害结果之间的因果关系。本章阐述了不作为与危害结果之间因果关系的否定说与肯定说，以辨证唯物主义关于内因、外因的理论为基石，肯定了不作为与危害结果之间因果关系的客观存在，进而归纳出不纯正不作为与危害结果之间因果关系的特点。第四部分：不纯正不作为犯罪与我国立法。本章论述了不纯正不作为犯罪与罪刑法定原则的关系，认为有必要在立法上对不纯正不作为犯罪予以完善，在参考其他国家(地区)立法状况的基础上，就我国不纯正不作为犯罪的立法提出了建议。

关键词：不纯正不作为界定义务来源因果关系立法

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不纯正不作为犯的等价性问题研究

不纯正不作为犯的等价性问题研究

作者：刘冰河北经贸大学

学位级别：硕士

由于不纯正不作为犯在结构上与作为犯有着很大的区别,将不纯正不作为犯按照作为犯进行处罚是否违反了罪刑法定原则在学术界一直存在争议,而等价性解决了这一争议难题。等价性对于研究不纯正不作为犯有着举足轻重的意义,总结等价性的基... 详细信息

由于不纯正不作为犯在结构上与作为犯有着很大的区别,将不纯正不作为犯按照作为犯进行处罚是否违反了罪刑法定原则在学术界一直存在争议,而等价性解决了这一争议难题。等价性对于研究不纯正不作为犯有着举足轻重的意义,总结等价性的基本理论并提出一个明确的判断标准,对于我国的理论和实践有着重要的作用。国外的关于等价性的理论研究比较多,学者们提出了很多典型的学说,而我国关于不纯正不作为犯等价性问题的研究还没有引发应有的关注。通过对国内外关于等价性的各种学说研究,提出在司法实践中具有操作性、可供执行的具体判断标准。除引言外,全文共分为四章:第一章是关于等价性的基本问题的论述,分为两个部分。第一节介绍等价性问题的发展历程,对等价性问题的含义进行梳理,第二节是等价性的体系地位,对于等价性问题应该在三阶层中的哪个阶层进行判断,最后得出应该在构成要件符合性阶层判断等价性问题。第二章是关于国内外等价性判断标准的理论及评析。首先阐述了国外的各种判断标准以及笔者对各个学说的评析,大体可以分为三类:主观说、客观说和综合要素判断说。主观说又可以分为法敌对的意思说和积极利用意思说。客观说可以分为作为义务限定说和危险原因设定说。综合要素判断说主张结合客观说和主观说,通过结合主客观方面进行判断等价性问题。国内的学者的观点主要包括:两层级考察说、分别确定标准说、综合判断说、义务的程度说和社会相当说。第三章通过对等价性判断标准理论的梳理,提出具体的等价性的判断标准。判断不纯正不作为犯与作为犯等价性时应该从三个方面来判断:防止结果发生的可能性、排他的支配力、法益面临现实紧迫的危险。不作为犯在被害人面临现实紧迫的危险时,要有实现作为义务的可能性。而且具体的法益对不作为犯的依赖关系具有排他的支配力,不作为犯的不作为的行为导致法益侵害结果的发生。第四章是具体标准在我国司法实践中的运用。将前文中的具体的等价性的判断标准运用在交通肇事后逃逸致人死亡和不作为的故意杀人罪,与不作为的诈骗罪与作为的诈骗罪中。

关键词：不纯正不作为等价性排他的支配力社会相当性

不纯正不作为犯若干问题研究 ——出租车司机医院弃置伤者案分析

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不纯正不作为犯若干问题研究 ——出租车司机医院弃置伤者案分析

作者：余霞西南政法大学

学位级别：硕士

我国刑法学历来重视对作为犯的研究，关于作为犯的认定和刑罚构建了几乎完整的体系和框架，对作为犯的研究已趋于成熟。对于不作为犯，可以分为纯正不作为犯和不纯正不作为犯。由于纯正不作为犯(如遗弃罪)，法律条文有明确的规定，所以... 详细信息

我国刑法学历来重视对作为犯的研究，关于作为犯的认定和刑罚构建了几乎完整的体系和框架，对作为犯的研究已趋于成熟。对于不作为犯，可以分为纯正不作为犯和不纯正不作为犯。由于纯正不作为犯(如遗弃罪)，法律条文有明确的规定，所以在我国的司法实践中认定难度不大。而对于不纯正不作为犯，我国刑法没有对之作出明确规定，加之对其作为义务、因果关系认定具有独特性，在司法实践中认定难度甚大。而近几年来，国内法院审理的不纯正不作为犯罪案件越来越多，常常因法官的理解不同而出现不同的判决，并且缺乏深入和有说服力的说理、论证，所以对不纯正不作为的认定往往有很大的争议，对不纯正不作为犯认定的研究就显得尤为重要。本文从出租车司机抛弃受伤乘客一案着手，基于对本案例的不同意见，结合理论，对不纯正不作为犯的作为义务、因果关系等相关问题进行分析。本文的主要内容除引言外，总共分成了五个部分：第一部分是本案的案由，即出租车司机医院抛弃受伤乘客案。第二部分为案情介绍，介绍了出租车司机抛弃受伤乘客一案的基本事实。第三部分为争议的焦点及分歧意见。关于本案，第一种观点认为王某的行为构成故意杀人罪，第二种观点认为王某的行为构成过失致人死亡罪。分歧背后的主要焦点就是王某的行为是否属于不纯正不作为犯，这一问题包含三个方面：1、王某是否有救助李某的作为义务？2、王某的不作为与李某的死亡结果是否有因果关系？3、王某是否具有罪过？第四部分为法理分析。该部分为本文的主体部分，着重对认定不纯正不作为犯的核心问题进行分析与论证。首先从形式的作为义务与实质的作为义务，对不纯正不作为犯的作为义务进行分析;其次对不纯正不作为犯因果关系的原因力、特点及判断进行了探讨。此外，围绕本案的争议焦点，对间接故意与过于自信的过失主观心态进行区分。第五部分为结论与思考。通过第四部分的分析，总结出王某没有作为义务，他的不作为与李某的死亡结果无因果关系，从而得出王某不构成不纯正不作为犯的结论。此外对于王某的行为以及引起社会强烈反响的“小悦悦”“牵尸要价”事件，对见危不救行为是否可以入刑进行了探讨。

关键词：不纯正不作为作为义务因果关系见危不救

不纯正不作为犯作为义务的认定问题研究 ——以张某嫖娼案等为例

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不纯正不作为犯作为义务的认定问题研究 ——以张某嫖娼案等为例

作者：陈静方兰州大学

学位级别：硕士

不纯正不作为犯罪是以不作为的手段,实施通常由作为犯构成的犯罪。与纯正不作为犯之间有着本质的区别,由于不纯正不作为犯罪没有像纯正不作为犯罪那样被刑法明文规定,因此在司法实践中存在认定上的模糊性。为进一步明确不纯正不作为犯... 详细信息

不纯正不作为犯罪是以不作为的手段,实施通常由作为犯构成的犯罪。与纯正不作为犯之间有着本质的区别,由于不纯正不作为犯罪没有像纯正不作为犯罪那样被刑法明文规定,因此在司法实践中存在认定上的模糊性。为进一步明确不纯正不作为犯作为义务的来源,文章结合典型案例,针对学理中作为义务认定问题进行研究。文章整体上分为四个部分。第一部分为案情整体介绍及争议问题评析。在该部分笔者首先对“张某嫖娼致死案”、“冰湖沉尸案”、“弃置伤者致死案”等典型案例进行介绍,进而阐述各个案例中所存在的关于不纯正不作为犯作为义务认定的争议焦点及问题。第二部分为不法交易行为与不纯正不作为犯中的作为义务。在该部分笔者对“张某嫖娼致死案”所涉的相关理论进行了深入的剖析。在该案中,笔者认为不法交易行为即为先前行为。不法交易行为作为先行行为,其性质和判定标准决定了其与不纯正不作为犯中的作为义务的关系密切。第三部分为恋人关系与不纯正不作为犯中的作为义务。在该部分笔者对“冰湖沉尸案”所涉的相关理论进了详细的阐述。首先,笔者对恋人关系进行了简要的界定和分析,从而提出恋人关系下的保证人地位。其次,根据上述界定,笔者对保证人地位的理论依据演变、范围界定及与不纯正不作为犯作为义务的关系进行了详细的论证说明,并最终通过结合本案对保证人地位成立的等价性及作为义务的来源进行了深入的研究阐明。第四部分为因果关系与不纯正不作为犯中的作为义务。在该部分笔者对“弃置伤者致死案”所涉的相关理论进行了全面的探讨,并提出了因果关系对危害结果的支配与否,是判定不纯正不作为犯构成与否标准的观点。对此,笔者首先提出了与之相关的因果关系支配地位理论,然后从弃置行为对因果关系判定的影响层面,论述印证弃置行为对因果关系支配判定的影响,最后笔者结合案例及理论学说分别对肇事者和司机的犯罪罪名进行了论述并提出自己的观点。通过上述分析论证,笔者认为“张某嫖娼致死案”中的不法交易行为,“冰湖沉尸案”中的恋人关系事实,“弃置伤者致死案”中的因果关系支配性,都使得案中当事人具备了保证人的地位。他们的行为都构成了对不纯正不作为犯作为义务的违反,故其在犯罪认定上属于不纯正的不作为犯罪。

关键词：不纯正不作为作为义务认定标准

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不纯正不作为犯罪若干问题探讨

不纯正不作为犯罪若干问题探讨

作者：魏怡芳中国政法大学

学位级别：硕士

刑法意义上的不作为是一个具有社会法律意义的概念,不纯正不作为是指负有实施某种积极行为的具特定法律义务的行为人,在能履行义务却不履行的情况下,造成了与作为具有同等法律后果的行为。不纯正不作为犯罪既违反了禁止性规范又违反了... 详细信息

刑法意义上的不作为是一个具有社会法律意义的概念,不纯正不作为是指负有实施某种积极行为的具特定法律义务的行为人,在能履行义务却不履行的情况下,造成了与作为具有同等法律后果的行为。不纯正不作为犯罪既违反了禁止性规范又违反了命令性规范。要成立不纯正不作为犯罪,至少要具备四方面条件:不作为人须承担特定的作为义务;行为人能够履行该义务;行为人没有履行特定作为义务,造成或可能造成危害结果;不作为与作为要具有同价值性。根据康德等自然法学家们的道义责任论,对不纯正不作为犯罪有打击、处罚的必要。在刑法没有明文规定不纯正不作为犯罪的情况下,处罚不纯正不作为犯罪是违反罪刑法定原则的。在英美法理论中很难找到不纯正不作为犯罪的精确概念,德国就此主要有密切的社会关系说、功能说、依赖和信赖关系说、支配说等。就不作为义务来源,日本刑法理论有形式说和实质说之分,并提出了等价性原则。国内不作为义务来源的理论通说是四来源说,即不作为义务来源应包括法律上的明文规定;职务或业务要求的作为义务;行为人先前的行为;法律行为引起的义务或是合同签订引起的义务。除了四来源说涵盖的义务形式,鉴于国家公权力对公民权利保护的有限性,我们还应将“紧密共同体”关系作为不纯正不作为犯罪作为义务来源之一。先行行为是导致法律保护的某种利益处于危险状态的行为人自身的行为。它不一定限于行为人本人的行为;先行行为可以是作为,也可是不作为;犯罪行为不能成为先行行为;先行行为不限于有责,无责即无意识状态下的行为也能构成事前行为。就作为义务的等置问题,构成要件等价说较为合理,它在一定程度上解决了处罚不纯正不作为犯罪与罪刑法定主义相矛盾的问题。在不作为犯罪的因果关系方面,只有能够与作为犯的实行行为同等程度看待的有法益侵害的同等危险性的不作为,才能被认定为具实行行为性。在我国,有不少学者主张紧密生活共同体成员的义务应当成为不作为义务,但缺乏相应的立法支持,必须从立法上对此类进行进一步的明确。对不纯正不作为犯罪立法实质标准的探讨,我们应从客观存在的作为义务状况,作为义务人不作为存在情境以及不作为人对法益或者事件主观态度三个角度综合进行考量。在形式立法方面,应采用总则加分则的立法模式,在总则规定几类不纯正不作为犯罪成立的范围内,在分则的特定章节中对该不作为的具体特点予以规定,运用等置性理论将其和作为犯罪规范在同一个罪名之下。在相关的司法实践中我们还应采取措施对法律的实践予以保障。

关键词：不作为不纯正不作为先行行为紧密共同体等置性

不纯正不作为犯研究 ——从李某误食毒药致死一案为视角

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不纯正不作为犯研究 ——从李某误食毒...

作者：李芳艳西南政法大学

学位级别：硕士

对于纯正不作为犯,由于刑法对它的构成要件作了明文规定,法律对它的作为义务一般也有了明确界定,所以对其的司法认定问题争议不大,但是,就不纯正不作为犯而言,我国刑法没有像有的国家的刑法那样作出一般总则性的规定;与此同时,犯罪论也... 详细信息

对于纯正不作为犯,由于刑法对它的构成要件作了明文规定,法律对它的作为义务一般也有了明确界定,所以对其的司法认定问题争议不大,但是,就不纯正不作为犯而言,我国刑法没有像有的国家的刑法那样作出一般总则性的规定;与此同时,犯罪论也都是以作为犯罪为中心展开的,这就使得不纯正不作为犯的司法认定问题倍感棘手,但公检法机关对不纯正不作为进行侦查、指控和定罪的案例也屡见不鲜,对不纯正不作为犯进行研究,可以为解决司法实践中相关类似案件提供有益帮助,有其现实意义。本文从李某误食毒药致死一案着手,基于现阶段对本案例的不同观点（第一种观点认为,张某构成故意杀人罪;第二种观点认为,张某构成过失致人死亡罪;第三种观点认为,张某的行为不构成犯罪。）,提炼出本案中关于不纯正不作为犯的争议焦点（不纯正不作为犯的作为义务如何确定?不作为行为和危害结果的发生之间有刑法意义上的因果关系吗?）,结合学理和司法的观点对不纯正不作为犯进行了综合分析。笔者认为,张某的行为不构成犯罪。第一,张某没有作为义务。法律、法规并没有相关内容的规定,与此同时张某也没有职务或业务要求的义务。李某的生命健康权利处于危险状态,不是张某开玩笑谎称“药丸”是“糖丸”所必然引起的。张某的行为不足以成为导致李某死亡的现实危险性的原因。因此,王某的不救助行为亦不属于违背先行行为引起的义务的情形。张某的不作为行为只有在使李某的生命危险具有急迫性,同时,对死亡的结果发生具有排他的支配性,且具有作为的期待可能性的时候,其性质才能被认定为犯罪从而具有实质的作为义务。而张某的不作为行为只具备了最后一点所以其不具有实质的作为义务。第二,张某的行为与死亡结果之间不存在刑法意义上的因果关系。一方面,张某不具有作为义务,其不作为与李某的死亡结果之间不具备不纯正不作为犯因果关系的特点,从而张某的不作为与李某的死亡结果之间不具有刑法意义上的因果关系。另一方面,张某未来得及阻止李某误食“药丸”以后,赶紧让李某喝水,并在其吃饭时又让其多喝了一碗面汤,在两个小时内李某并没有出现中毒症状,根据一般人社会生活上的经验,在通常情况下,李某不应该中毒身亡,张某的行为产生李某死亡结果不具有“相当性”。

关键词：不纯正不作为作为义务因果关系

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不纯正不作为犯研究

不纯正不作为犯研究

作者：刘伯建中国政法大学

学位级别：硕士

本文是对刑法中不纯正不作为犯有关问题的论述。全文共分为四章。分别从不纯正不作为犯的概念,与刑法规范的关系,作为义务及其形式和实质来源,等价性及其判断标准,与罪刑法定原则的关系等方面展开论述。本文认为,不作为犯是指负有特定... 详细信息

本文是对刑法中不纯正不作为犯有关问题的论述。全文共分为四章。分别从不纯正不作为犯的概念,与刑法规范的关系,作为义务及其形式和实质来源,等价性及其判断标准,与罪刑法定原则的关系等方面展开论述。本文认为,不作为犯是指负有特定法律义务的行为人能够履行该义务而事实上不履行而构成的犯罪。换言之,实际的犯罪行为形态应当为不作为与作为的区分标准,而不是以法规范的规定形式为标准。不纯正不作为犯是指依照刑法的规定,负有防止法益侵害结果发生义务的人,能够履行该义务而不履行,从而与以作为方式构成同一犯罪类型的不作为犯罪。刑法规范是一种复合性规范,不纯正不作为犯违反命令性规范。以不作为方式实施的危害社会的行为,究竟构成纯正不作为犯还是不纯正不作为犯,取决于立法者根据当时社会经济、政治、文化等的发展状况以及对于打击某种类型犯罪的现实需要而做出的立法选择。本文认为,作为义务是指行为人依法所负有的实施特定行为以防止法益侵害结果发生的义务。作为义务的形式来源只是为认定作为义务提供了明确的框架,但还必须通过考察作为义务的实质来源将不符合实质标准的义务排除在外。有关实质的作为义务,本文认为应当着眼“法益”要素,从不作为人和法益的关系中探究。即应当从以下三个方面认定:法益面临紧迫的危险;行为人被法益现实地依赖;法益被行为人专属地支配。本文指出,应当将形式的作为义务来源与实质的作为义务来源的认定相互结合,并采取分层次、分阶段的“递进收缩式”判定方法,同时发挥前者的框定作用和后者的过滤作用。以不作为方式实施的不纯正不作为犯与同罪作为犯,二者在存在结构、规范结构上各不相同,却具有相同的价值结构。要想对二者在刑法上予以同等否定评价,适用同一犯罪构成要件,应当具备一定条件。本文认为,等价性的认定必然与实质的作为义务本身密切相关。因此,可以“法益”要素为媒介,借助实质的作为义务的判定标准,并将其纳入等价性的判断之中,充分发挥二者共同限制不纯正不作为犯处罚范围的作用。具体而言,应当从客观和主观两方面来认定不纯正不作为犯与作为犯等价性具体标准。本文认为,尽管关于不纯正不作为犯的原则性规定在我国刑法总则中并不存在,但并不意味着其不具有可罚性。从我国目前的刑法规定以及罪刑法定原则的基本内容和要求来看,处罚不纯正不作为犯与罪刑法定原则所要求的明确性原则相冲突,因此是违反罪刑法定原则的。从长远来看,唯有在我国刑法总则中增设不纯正不作为犯的规定,才能彻底消解处罚不纯正不作为犯与罪刑法定原则之间的对立关系,才能使法官在司法实务中处理类似问题时能够有所依循。

关键词：不纯正不作为作为义务等价性罪刑法定原则

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不纯正不作为犯之等价性研究

不纯正不作为犯之等价性研究

作者：王玮瑶华东政法大学

学位级别：硕士

不纯正不作为犯的等价性理论又称为等置理论、同置理论、同价值理论，是指违反作为义务所生侵害在法定构成犯罪事实上与以作为手段所引起者具有同等的价值，即在何种场合能够将违反作为义务的不作为与积极追求犯罪后果的作为同等看待。... 详细信息

不纯正不作为犯的等价性理论又称为等置理论、同置理论、同价值理论，是指违反作为义务所生侵害在法定构成犯罪事实上与以作为手段所引起者具有同等的价值，即在何种场合能够将违反作为义务的不作为与积极追求犯罪后果的作为同等看待。由于不纯正不作为犯和作为犯在存在结构、规范结构上有着天然的差异，有学者据此认为“对不纯正不作为犯进行处罚在一定程度上有违罪刑法定原则”。不纯正不作为犯等价性理论的提出正是为了弥合此空隙，为不纯正不作为犯提供可罚依据，对于解决其出入罪的困难局面有重要意义。本文旨在通过介绍不纯正不作为犯的基本理论，对其等价性的研究意义、理论体系定位及具体认定标准等方面进行论述，并以不作为的故意杀人罪为例进行验证，希冀产生一定的可借鉴意义。本文共分为四个部分：第一部分是对不纯正不作为犯基本问题的研究。文章首先介绍了不纯正不作为犯的发展历程，进而对不纯正不作为犯的概念与成立要件进行探究，指出不纯正不作为犯的成立要件是包括等价性在内的与传统刑法“三要件”不同的“四要件”。最后笔者着重论述了理论上颇有争议的不纯正不作为犯与罪刑法定原则的关系问题，得出刑法处罚不纯正不作为犯不违背罪刑法定原则的结论。第二部分是对等价性问题进行宏观上的分析。文章先对等价性理论的提出与发展予以简单介绍，并在此基础上对等价性理论存在的必要性和可能性进行分析，笔者认为，等价性理论在不纯正不作为犯研究领域不仅应当存在，而且有适合其生长的土壤。最后，文章对等价性进行体系定位，将其镶嵌于犯罪构成要件符合性之中，以独立于作为义务的形式存在，起到限制出入罪的作用，维护刑法的谦抑价值。第三部分阐述了等价性的判断标准问题。首先通过对历史上出现过的有关等价性标准的学说进行介绍、分析，进而引申出笔者对等价性标准问题的思考，认为等价性判断标准应当是“原因设定与危险创设”和“他因利用排他支配”的择一与“严重脱逸社会相当性”的结合。第四部分将等价性理论运用到实际案例中加以分析。文章挑选了三个以“不作为故意杀人罪”进行认定的已决案例，用笔者所倡导的等价性标准进行逐一验证，并得出相应结论。

关键词：不纯正不作为等价性罪刑法定不作为的故意杀人罪