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不真正不作为犯的认定问题

不真正不作为犯的认定问题

作者：白赫溪辽宁大学

学位级别：硕士

一直以来不真正不作为犯罪都是刑法理论界难解的课题之一。不作为犯罪包括真正不作为犯罪和不真正不作为犯罪。对于真正不作为犯罪来说,其在刑法上有明确规定,如遗弃罪、丢失枪支不报罪、拒不执行判决裁判罪;而对于不真正不作为犯罪,由... 详细信息

一直以来不真正不作为犯罪都是刑法理论界难解的课题之一。不作为犯罪包括真正不作为犯罪和不真正不作为犯罪。对于真正不作为犯罪来说,其在刑法上有明确规定,如遗弃罪、丢失枪支不报罪、拒不执行判决裁判罪;而对于不真正不作为犯罪,由于不同国家对于其的理解不同而众说纷纭,所以一直没有统一和明确的立场。从理论上说,分析一种犯罪类型,主要围绕着其成立要件,在什么界限内成立,如何处罚该类犯罪等角度分析。对于不真正不作为犯罪来说,其最基本也是最核心的难点之一便是作为不真正不作为犯罪的义务来源问题。可以说,目前我国刑法理论界对其的研究还不是十分深入。也正因为如此,研究不真正不作为犯罪的义务来源对于推动我国刑法关于不真正不作为犯罪的立法和司法实践具有十分重要的意义。由于不真正不作为犯罪的义务来源具有十分复杂的特点,本文不可能全面分析到,所以以三个经典案例出发,引出涉及到的相关问题,对当前的理论争议进行辨析,得出自己的结论。首先,通过第一个案例探讨合法行为是否可以成为不真正不作为犯罪的先行义务来源。目前的理论对此持不同态度,通过对不同观点的梳理来讨论不真正不作为犯罪的先行行为是否应当包含合法行为。其次,从第二个案例中,经过一系列的解读,我们可以得出“保证人”的概念,以及由保证人的概念出发引申来讨论当法律没有明文规定时,如何运用等价性理论,使其可以作为不真正不作为犯罪义务来源的合理性和必要性。最后,通常因果关系的成立是以“作为”方式成立的,所谓不能“无中生有”但是判定一个人的不作为行为需要对犯罪结果负责必须认定两者间存在因果关系。该部分首先介绍案例中存在的争议,通过对当前理论界存在的学说进行讨论,得出一个相对合理的结果并对案例进行评价

关键词：不真正不作为作为义务认定标准

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不真正不作为犯之等值性判断标准研究

不真正不作为犯之等值性判断标准研究

作者：高尚尚华东政法大学

学位级别：硕士

围绕不真正不作为犯的因果关系、与罪刑法定原则是否冲突以及其成立标准的等问题学界进行了持续的研究,因此不真正不作为犯历来就有“未解之题”或“最难且未令人满意地解决的难题”之称。不真正不作为犯之等值性判断标准一直是研究的... 详细信息

围绕不真正不作为犯的因果关系、与罪刑法定原则是否冲突以及其成立标准的等问题学界进行了持续的研究,因此不真正不作为犯历来就有“未解之题”或“最难且未令人满意地解决的难题”之称。不真正不作为犯之等值性判断标准一直是研究的核心问题,各国学者对该问题倾注了大量心血,提出了许多具有代表性的优秀学说。各学说之间相互碰撞,促进了不真正不作为犯等值性判断标准研究的不断进步。笔者试图通过对国内外不真正不作为犯等值性判断标准的学说进行梳理,探究各学说在解决不真正不作为犯认定问题上的弊端,并提出自己关于该问题的一些看法,以期等够早日建立不真正不作为犯等值性判断合理、统一的标准。除引言外,全文共分为四章:第一章是不真正不作为犯之等值性判断标准概说。第一节对不作为犯与不真正不作为犯的概念进行了梳理,并从不真正不作为犯特殊构造出发提出了自己的见解;第二节对不真正不作为犯等值性的定义、内涵进行整理,指出等值性具有限定不真正不作为犯成立范围的意义;作为义务仅仅是不真正不作为犯等值性判断的一个环节,不能取代等值性判断。第二章主要梳理了德国与日本关于不真正不作为犯之等值性的判断标准,并做出了评析,以期有所借鉴。第一节整理了目前德国判定不真正不作为犯与作为犯等值的标准,德国学界通说主张从五个方面对不真正不作为犯的成立进行限定。也有学者主张不真正不作为犯认定过程中应重视其主观要件的特殊性。接着论文分析了德国不真正不作为犯等值性的判断标准的主要优势及存在的主要缺陷,针对不作为犯主观要件的特殊性发表了自己的看法。第二节梳理了日本关于不真正不作为犯等值性判断标准的主要学说,日本学界等值性判断标准主要有主观说、事实承担说、综合判断说、因果关系支配说与构成要件符合说。接着论文对日本学界关于该问题的学说进行了评析,指出各判断标准在解决实际问题中存在的主要缺陷。第三章梳理、评析我国关于不真正不作为犯等值性判断的主要标准。第一节介绍了我国关于不真正不作为犯等值性的判断标准,主要有分别确定标准说、两层级考察说、区分第三人犯罪说等。第二节,针对第一节梳理出的我国关于等值性判断标准的主要学说进行评析,客观分析了各学说存在的缺陷。第四章在以上梳理工作的基础上对现在不真正不作为犯等值性判断标准的主要问题进行了再思考,第一节笔者指出了不作为犯应为—能为—不为的基本存在逻辑及其自身的特殊构造,认为起因的作用限于引发面向法益受损的因果进程,起因的形式不同并不会影响不作为人对因果进程的支配力。第二节论文提出了不真正不作为犯等值性判断的新标准。新标准主张首先根据形式义务说确定不作为人作为义务的有无,同时根据危险的不同性质确定作为义务的具体内容,锁定不作为可能触犯的具体罪名。其次分析不作为涉及的罪名中的特别行为要素,若该罪名不可能由不作为实现,则该不作为不构成犯罪;最后,考察不作为人对面向法益受损的因果进程的支配力。支配力的判断主要依据不作为人的作为能力与是否存在他人意志反抗两个方面。第二节,笔者根据起因形式的不同选取了实践中的几个典型案例,通过适用来检验新标准的妥当性。

关键词：不真正不作为等值性判断存在结构作为义务支配力

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不真正不作为犯的行为性及义务来源探析

不真正不作为犯的行为性及义务来源探析

作者：周正青苏州大学

学位级别：硕士

不真正不作为犯的行为性毫无疑问牵扯出“无行为则无犯罪”的刑法学核心观念的成立,进而对传统刑法理论体系与现行刑法立法的基本模式形成冲击。大陆法系形成了因果行为论、目的行为论、社会行为论等刑法意义上的行为理论。不真正不作... 详细信息

不真正不作为犯的行为性毫无疑问牵扯出“无行为则无犯罪”的刑法学核心观念的成立,进而对传统刑法理论体系与现行刑法立法的基本模式形成冲击。大陆法系形成了因果行为论、目的行为论、社会行为论等刑法意义上的行为理论。不真正不作为犯具有行为性,其有三个构成要件,成立不真正不作为犯的义务来源包括法律明文规定的义务、职务或业务要求的作为义务、法律行为(合同行为、自愿接受行为)引起的作为义务,合同期满,不必然义务全部终止,为使重大法益免受损害,义务人仍应履行最低限度义务;先行行为引起的作为义务,先行行为不限于作为、违法行为、自身行为、有责行为,行为人先前实施的行为,符合使刑法所保护的合法权益处于危险状态时、行为人负有的排除危险或防止危害结果发生的特定积极义务就构成先行行为;重大道德义务、公序良俗义务。

关键词：不真正不作为行为性罪刑法定义务来源

排他支配设定:不真正不作为犯论的困境与出路

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中外法学 2014年第6期26卷 1573-1595页

作者：黎宏清华大学法学院

不真正不作为犯,作为最终依照作为犯条款处罚的犯罪形式,其本质上是作为犯。因此,在不真正不作为犯的认定上,应当淡化其不作为犯的形式特征,而回归其作为犯的本质特征,重视其因果关系,从加剧或者促进法益的恶化状态的事实角度,而不是从... 详细信息

不真正不作为犯,作为最终依照作为犯条款处罚的犯罪形式,其本质上是作为犯。因此,在不真正不作为犯的认定上,应当淡化其不作为犯的形式特征,而回归其作为犯的本质特征,重视其因果关系,从加剧或者促进法益的恶化状态的事实角度,而不是从具有作为义务的规范角度来探讨不真正不作为犯的成立条件和处罚范围。由于作为和不作为之间存在结构上的差别,即作为的场合,行为人主动设定或者引起了面向侵害法益的因果流程,而不作为的场合,行为人只是不介入先前已经存在的面向结果的因果流程,因此,为使二者等价,就必须消除它们之间在存在结构上的差别。具体来说,只有在行为人主动设定了对法益的排他性支配时,才可以消除不作为和作为之间的结构性差异,进而将该不履行作为义务的行为视为作为,按照作为犯的条款处罚。这种排他性支配的设定,既可以通过行为人的中途介入面向结果的因果进程的方式,也可以表现为行为人制造并支配面向结果的潜在危险的方式。

关键词：不真正不作为因果关系排他性支配

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不真正不作为犯的规范结构探析

当代经理人(中旬刊) 2006年第13期 129-130页

作者：汪涛李松湖北长久律师事务所湖北省襄樊市樊城区检察

从裁判规范的层面讲,作为裁判规范的刑法规范是没有作为和不作为的区别。从行为规范的层面来讲,不真正不作为犯和作为犯违反的是相同的犯罪构成,不真正不作为犯和不作为犯罪违犯的都是禁止规范。因此,对于不真正不作为犯的处罚是基于对... 详细信息

从裁判规范的层面讲,作为裁判规范的刑法规范是没有作为和不作为的区别。从行为规范的层面来讲,不真正不作为犯和作为犯违反的是相同的犯罪构成,不真正不作为犯和不作为犯罪违犯的都是禁止规范。因此,对于不真正不作为犯的处罚是基于对刑法的恰当解释而做出的,不真正不作为犯的处罚不存在和罪刑法定主义相冲突的问题。

关键词：不作为不真正不作为刑法规范罪刑法定

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不真正不作为犯的因果关系再思考

法制博览 2023年第9期 42-44页

作者：李永乐贵州民族大学

因果关系是刑法当中一个重要的问题，它映射了犯罪人的危害行为和损害结果之间引起与被引起的关系。在作为犯罪之中，其因果关系的脉络较为清晰，除介入因素行为之外，也较为容易对其中的因果关系进行认定。但是由于在不作为犯罪中，行... 详细信息

因果关系是刑法当中一个重要的问题，它映射了犯罪人的危害行为和损害结果之间引起与被引起的关系。在作为犯罪之中，其因果关系的脉络较为清晰，除介入因素行为之外，也较为容易对其中的因果关系进行认定。但是由于在不作为犯罪中，行为人是在并没有意识支配下的身体行为活动，再加上不真正不作为犯罪性质和意义的特殊性，这就使不真正不作为犯的因果关系成为了疑难之处。本文将对其进行详细分析，对因果关系下的归责性进行总结从而得出相关结论。

关键词：不真正不作为犯罪因果关系

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不真正不作为犯的立法规制分析

吉首大学学报（社会科学版） 2016年第S1期37卷 39-41页

作者：高思洋内蒙古大学满洲里学院法律系内蒙古满洲里021400

刑法将行为划分为作为与不作为,不作为之所以被刑法所禁止,是因为其与作为具有等值的危害结果及法益侵害性。真正不作为犯已经纳入刑法规范调整的范畴内;但是,不真正不作为犯在实践中还存在着作为义务泛化、作为犯等值论证、是否应配置... 详细信息

刑法将行为划分为作为与不作为,不作为之所以被刑法所禁止,是因为其与作为具有等值的危害结果及法益侵害性。真正不作为犯已经纳入刑法规范调整的范畴内;但是,不真正不作为犯在实践中还存在着作为义务泛化、作为犯等值论证、是否应配置不真正不作为量刑事由等诸多问题。针对这些问题,文章认为应将不真正不作为这一行为模式纳入到刑事立法调控的领域内做为问题解决的路径,因此,对不真正不作为犯的立法规制显得尤为紧迫。

关键词：不真正不作为不作为义务泛化行为

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不真正不作为犯的作为义务问题探讨

黑龙江生态工程职业学院学报 2016年第5期29卷 56-58页

作者：纪茗珠中国人民公安大学北京100038

不真正不作为犯由于立法上不明确,理论界意见不统一,导致在司法审判的实践中不能引经据典有理有据,容易造成司法不公,不利于保障人权。研究不真正不作为犯的作为义务来源是解决不真正不作为犯问题的关键。明确不真正不作为犯的本质,理... 详细信息

不真正不作为犯由于立法上不明确,理论界意见不统一,导致在司法审判的实践中不能引经据典有理有据,容易造成司法不公,不利于保障人权。研究不真正不作为犯的作为义务来源是解决不真正不作为犯问题的关键。明确不真正不作为犯的本质,理清其义务来源,使争议问题在学术上形成统一,并通过立法对典型的不真正不作为犯加以规定,使其符合罪刑法定原则。

关键词：作为义务不真正不作为不作为犯

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不真正不作为相关立法问题探析

法制与社会 2012年第7期 251-253页

作者：孔繁丽广西民族大学

不真正不作为犯是指满足刑法中既能以作为方式,又能以不作为方式构成的犯罪,以不作为方式构成的叫做不真正不作为犯。由于我国刑法对于不作为犯罪没有具体的规定,加之刑法中到底何种犯罪既能以作为方式,又能以不作为方式构成也存在疑问... 详细信息

不真正不作为犯是指满足刑法中既能以作为方式,又能以不作为方式构成的犯罪,以不作为方式构成的叫做不真正不作为犯。由于我国刑法对于不作为犯罪没有具体的规定,加之刑法中到底何种犯罪既能以作为方式,又能以不作为方式构成也存在疑问。基于此,当前对不真正不作为相关立法问题进行分析亟为必要。本文根据现阶段处罚不真正不作为犯存在的一些疑问,重点论述了不真正不作为犯的相关立法问题。

关键词：不真正不作为立法刑法