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地方立法不抵触原则研究

地方立法不抵触原则研究

作者：肖傲然河南财经政法大学

学位级别：硕士

我国在立法体制实行中央统一领导和一定程度立法分权,多级并存、多类结合的立法权限划分体制。由最高国家权力机关及其常设机关统一领导,国务院行使相当大的立法权力,地方国家权力机关行使一定程度立法权力,这是我国现行立法权限划分体... 详细信息

我国在立法体制实行中央统一领导和一定程度立法分权,多级并存、多类结合的立法权限划分体制。由最高国家权力机关及其常设机关统一领导,国务院行使相当大的立法权力,地方国家权力机关行使一定程度立法权力,这是我国现行立法权限划分体制突出的特征。地方立法不抵触原则在我国立法体系中起到非常重要的作用,是维护社会主义法治统一的重要原则。地方立法活动不仅能实现国家立法“顶层设计、谋篇布局”的作用,也能极大发挥地方立法机关的积极性和创造性。但地方立法应当坚持不与上位法相抵触的立法原则来制定地方性法规。但随着地方立法的不断发展、地方立法主体不断增加,地方立法与上位法相抵触的情形也是频频出现。本文以地方立法不抵触原则为研究对象,寄希望发现并解决“不抵触”原则在地方立法中问题。论文分为五个部分:第一部分导论部分介绍了论文选题的背景和意义、国内外对于地方立法不抵触的现状或类似研究以及文章的研究方法。第二部分阐述了地方立法不抵触原则的理论基础,通过对地方立法不抵触的目的要求,地方立法机关是将宪法、法律、行政法规与本地区实际情况、实际需要相结合的方式来达到实现宪法、法律、行政法规价值目标及精神追求,建设和维护和谐统一的中国特色社会主义法律体系、法制统一、建设法治国家、法治政府的目的要求。第三部分通过现状进一步阐述地方立法中与宪法、法律、行政法规相抵触原因,并按照现有理论将其分为直接抵触、间接抵触、直接和间接相结合构成抵触的抵触现状,并简单描述地方立法抵触造成不利后果。第四部分是对地方立法抵触原因进行分析,其主要具有地方立法机关利用地方特色来规避地方立法不抵触原则这一前提;地方立法机关越权、争权导致抵触;备案审查机关对于地方性法规没有及时进行审查导致抵触;以及不及时清理地方性法规导致抵触;最后则是地方立法队伍素质不过硬导致抵触。第五部分是针对地方立法抵触的现状提出建议,首先明确地方立法中地方特色只有在地方立法不与宪法、法律、行政法规相抵触原则的基础才能实现;其次要严格限制地方立法权,防止出现地方权力通过立法来扩大权力的范围,再次要扩大备案审查主体,重视公民以及其他机关备案审查建议,并建议将其纳入启动主体;最后要完善地方性法规清理机制,针对与宪法、法律、行政法规相抵触的地方性法规开展定时清理、集中清理、专项清理;最重要的建立健全地方立法工作队伍,可以从人才选拔、人才培训、以及强化地方立法者责任意识方面进行入手。第六部分是总结本文并进一步强调地方立法不抵触原则的重要性,并希望地方立法机关在制定地方性法规时,能够紧紧围绕地方立法不与宪法、法律、行政法规相抵触的原则,将地方立法不抵触原则贯穿于地方立法活动的整个过程。在事前、事中、事后都要坚持不抵触原则的要求。

关键词：法制统一立法地方立法不抵触

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论不抵触原则在地方立法中的适用

论不抵触原则在地方立法中的适用

作者：刘世俭广西师范大学

学位级别：硕士

2015年,我国对《立法法》作出了自颁布以来的第一次修改,将地方立法主体进一步扩大,新增设区的市地方立法权。自此,我国地方立法权的主体增加到353个,地方法规的数量也是逐年猛增。尽管《立法法》已经明确了制定地方法规必须遵循不抵触... 详细信息

2015年,我国对《立法法》作出了自颁布以来的第一次修改,将地方立法主体进一步扩大,新增设区的市地方立法权。自此,我国地方立法权的主体增加到353个,地方法规的数量也是逐年猛增。尽管《立法法》已经明确了制定地方法规必须遵循不抵触原则,但是对“不抵触”并未作出明确的界定,并且在理论中,认定违反不抵触原则的的标准也没有统一。正因为如此,导致了地方立法贯彻不抵触原则时出现许多的问题,比如对不抵触原则出于地方保护主义做过宽解释,以合法之名行违法之实;或者是做狭隘的解释,地方进行立法时畏手畏脚,对上位法照搬照抄,导致地方立法缺乏特色以及可操作性,等等,这些问题,都有待于解决。解决这些问题的关键在于明确违反不抵触原则的认定标准,本文将致力于解决该问题,重点论述违反该原则的认定标准。本文包含四部分的内容。第一部分主要是对不抵触原则的含义的解释。法律上的抵触是指调整同一对象的法律规范间不相容的一种状态。此外,也要区分“抵触”与“不一致”“变通”之间的差别。明确其具体含义,有助于加深对不抵触原则的理解,为提出标准打下基础。对不抵触原则的理解主要有三种学说,即:依据说、直接抵触说、直接抵触与间接抵触说。本文赞成第三种学说,即不抵触原则要求下位法不得与上位法的具体规定发生抵触外,同时也不得与上位法的基本原则和精神发生抵触。第二部分主要是探讨不抵触原则的实践情况,通过横向和纵向的角度对有关不抵触原则的法律进行梳理,从而加深对不抵触原则历史的系统把握。通过分析异同,指出不抵触原则与其他不当立法情形的关系。比如,指出地方立法超越权限属于违反不抵触原则;立法程序违法是一种事实与法规对比的结果,而违反不抵触原则是两法律规范之间对比之结果,二者没有关联关系,立法程序违法并不属于违反不抵触原则;法律规范的冲突,对于同位阶的法律规范冲突,不属于违反该原则,而具有上下位阶之间的法律规范冲突,则是违反不抵触原则。通过对实践的分析,归纳出不抵触原则在实践中所出现的三个主要问题:第一是认定不抵触尚无统一标准,第二是把握不抵触原则宽严失度,第三是不抵触原则的模糊导致地方立法缺乏特色和可操作性。在对问题的论述中,重点论述第一个问题,通过批判性分析各种理论观点,在前人的理论基础上,提出本文的认定标准。第三部分是本文的重点部分,主要论述认定违反认定不抵触原则的标准。通过主体、内容、程序三方面提出具体标准,将认定违反不抵触原则的标准划为七项:即违反上位法规定的权利主体的范围、违反上位法规定的权利义务的范围、违反上位法规定的权力主体的范围、违反上位法规定的权力的范围、违反上位法规定的程序、违反上位法规定的权力适用的条件以及其他违反情形。对该七项标准首先予以学理上的说明,然后通过举例现实案例,对如何违反不抵触原则进一步予以说明。第四部分主要是论述不抵触原则在地方立法中的四种适用途径,指出了在地方立法审议中正确适用不抵触原则、在地方立法备案审查中正确适用不抵触原则、在地方立法审批中正确适用不抵触原则、在地方立法评估清理工作中正确适用不抵触原则。不抵触原则具有重要的实践意义,在如上制度的运行中,应当准确把握和适用不抵触原则,发挥不抵触原则的积极作用。

关键词：不抵触地方立法实际考察抵触标准

论地方人大立法“不抵触”原则——以伦理评价为分析视角

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法律与伦理 2020年第1期 186-214页

作者：李涛南京大学法学院江苏省扬州市人大常委会法工委立法处

遵守"不抵触"原则是保障地方人大立法质量的前提。近期发生的"立法僭越""立法放水""立法割据"等抵触案例,呈现"主体的高能性""内容的隐蔽性""环节的多层性"等特点。地方人大"不抵触"原则主要与立法体制纵向变革有关,技术评价是"不抵触"... 详细信息

遵守"不抵触"原则是保障地方人大立法质量的前提。近期发生的"立法僭越""立法放水""立法割据"等抵触案例,呈现"主体的高能性""内容的隐蔽性""环节的多层性"等特点。地方人大"不抵触"原则主要与立法体制纵向变革有关,技术评价是"不抵触"原则的主流评价标准,但不足以防范破坏法制统一的立法事件发生,需要引入价值评价。伦理具有客观性,符合我国的国情,且能嵌入地方人大立法语境之中,能够担负起对"不抵触"原则进行价值评价的任务。伦理评价对象包括立法主体、程序、内容和执行四个方面。构建"不抵触"原则伦理评价机制,需要完善立法程序、功能、监督和推动公众参与。

关键词：地方立法不抵触评价标准伦理评价对象评价机制

地方立法创新空间探析——以“不抵触”原则的解读为视角

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地方立法研究 2017年第6期2卷 53-69页

作者：牛振宇河南省洛阳市政府法制办公室

创新是立法的生命,但立法创新必须在合理的空间内进行。为了维护法制统一,从立法本意出发,"不抵触"原则的核心包括法权不抵触、法条不抵触、法意不抵触。地方立法对"不抵触"原则的遵循,关键在于处理好立法权限与立法创新的关系。地方立... 详细信息

创新是立法的生命,但立法创新必须在合理的空间内进行。为了维护法制统一,从立法本意出发,"不抵触"原则的核心包括法权不抵触、法条不抵触、法意不抵触。地方立法对"不抵触"原则的遵循,关键在于处理好立法权限与立法创新的关系。地方立法应当重视国务院的决定和命令,全面分析法律或者行政法规的配套规定。为了有效防范市级立法与省级立法抵触,需要科学划分省级和市级地方立法事项,合理设定省市两级地方性法规的内容,准确把握地方立法批准程序的精髓。

关键词：地方立法立法创新法制统一不抵触立法权限

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“不抵触原则”在地方人大立法的适用研究

政法学刊 2016年第6期33卷 26-32页

作者：张婷中南财经政法大学法学院湖北武汉430073

地方人大立法是地方权力机关表达和实现人民意志的重要途径。从地方人大立法的宪法依据来看,地方人大立法虽有宪法表达上的不足,但宪法"不抵触"原则所体现出的宪法精神的开放性足以构成对地方人大立法的包容。地方立法存在着扩张的趋势... 详细信息

地方人大立法是地方权力机关表达和实现人民意志的重要途径。从地方人大立法的宪法依据来看,地方人大立法虽有宪法表达上的不足,但宪法"不抵触"原则所体现出的宪法精神的开放性足以构成对地方人大立法的包容。地方立法存在着扩张的趋势,既有现实性的映照和需求,也有挑战和困境的并存。面对地方人大立法权扩张带来的诸多挑战,其关键在于对"不抵触"原则的理解与运用——既要把握"不抵触"原则的核心要义,也要充分考量到各具特色的地方实际。

关键词：地方人大立法依据挑战不抵触

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何谓“不抵触”？

时代主人 2019年第8期 24-25页

作者：田成有云南省人大常委会法工委

'不抵触'是地方立法必须遵守的一项基本原则,也是依法立法的前提。如何理解'不抵触',在理论上、实践中都有争议。第一种观点认为,不抵触是指不得做出与上位法的立法目的、基本精神、原则相抵触的规定。

关键词：上位法立法目的不抵触地方立法下位法

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对地方立法中不抵触问题的思考

人大建设 2007年第5期 42-43页

作者：姚明伟许晓蕊

正确认识和理解不抵触原则对地方性法规不得同上位法相抵触,《宪法》、《立法法》和《地方组织法》规定得很明确。但是,关于不抵触原则的具体含义,全国人大常委会至今也没有明确的解释。实践中,大致有三种观点：第一种,认为制定某一地... 详细信息

正确认识和理解不抵触原则对地方性法规不得同上位法相抵触,《宪法》、《立法法》和《地方组织法》规定得很明确。但是,关于不抵触原则的具体含义,全国人大常委会至今也没有明确的解释。实践中,大致有三种观点：第一种,认为制定某一地方性法规必须以上位法对某一事项已有的相关规定为依据。

关键词：不抵触地方立法《地方组织法》全国人大常委会地方性法规《立法法》《宪法》上位法

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结合地方立法实际对不抵触问题的思考

人大研究 2007年第2期 20-22页

作者：姚明伟辽宁省人大法制委员会

地方立法应当体现地方特色，这是地方立法工作者的共识。地方特色主要指制定的地方性法规能够反映地方的特点，解决地方的实际问题。但是，制定地方性法规的前提是不得同宪法、法律、行政法规相抵触，较大市的地方立法机关制定的地方性... 详细信息

地方立法应当体现地方特色，这是地方立法工作者的共识。地方特色主要指制定的地方性法规能够反映地方的特点，解决地方的实际问题。但是，制定地方性法规的前提是不得同宪法、法律、行政法规相抵触，较大市的地方立法机关制定的地方性法规还不得同本省地方性法规相抵触，这是宪法、立法法和地方组织法规定的一项基本原则。把握和处理好不抵触原则，涉及地方立法的空间，是解决地方立法特色的关键性前提。近些年，各地方立法机关对如何正确认识不抵触原则以及怎样才能在不抵触的前提下制定出有特色的地方性法规一直进行探索。在当前国家立法涵盖面越来越宽、内容越来越具体的情况下，探索这一问题特别是结合地方立法实践遇到的问题进行研究，对进一步加强和完善地方立法工作尤为重要。下面，笔者结合几年来的地方立法实际，也谈一谈这个问题。

关键词：地方立法工作不抵触地方性法规地方特色立法机关行政法规地方组织国家立法

“依据”与“不抵触”之辩分——宪法与法律关系表述的文本解释视角

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财经政法资讯 2011年第1期27卷 3-6页

作者：秦小建陈金平中南财经政法大学法学院

物权法的违宪之争给了中国法学界一次澄清宪法与民法关系的机会。物权法是否以宪法为依据。则引起了宪法学者与民法学者的论战。在法律用语中，关于宪法与法律的关系存在着三种表述：依据；不抵触；遵循宪法原则。后两者是同义语。法律... 详细信息

物权法的违宪之争给了中国法学界一次澄清宪法与民法关系的机会。物权法是否以宪法为依据。则引起了宪法学者与民法学者的论战。在法律用语中，关于宪法与法律的关系存在着三种表述：依据；不抵触；遵循宪法原则。后两者是同义语。法律以宪法为依据存在逻辑缺陷与现实适用的尴尬。宪法与法律的关系应是法律不能与宪法相抵触。

关键词：宪法原则法律关系不抵触文本解释法律用语关系存在逻辑缺陷物权法