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再谈负有照护职责人员性侵罪的法益界定与司法适用——以保护法益和规范目的的二分为视角

重庆大学学报(社会科学版) 2023年

作者：郝川那洪瑞西南大学法学院

近年来，家庭成员性侵未成年女性案件大幅上升，负有特殊职责人员性侵未成年人的问题突显，要求严惩特殊职责人员性侵未成年人的呼声高涨。然而，现行强奸罪的规定对于此类性侵行为往往无能为力。为回应公众的呼唤，《中华人民共和国刑... 详细信息

近年来，家庭成员性侵未成年女性案件大幅上升，负有特殊职责人员性侵未成年人的问题突显，要求严惩特殊职责人员性侵未成年人的呼声高涨。然而，现行强奸罪的规定对于此类性侵行为往往无能为力。为回应公众的呼唤，《中华人民共和国刑法修正案（十一）》增设负有照护职责人员性侵罪，填补了处罚漏洞，严密了刑事法网。负有监护、收养、看护、教育、医疗等特殊职责的人员，与14至16周岁未成年女性发生性关系的，往往未成年女性虽然表面同意但内心并不情愿，这是本罪入刑的理由。违背意志存在程度上的差异，包括部分违背和完全违背意志两种情形。强奸罪是完全违背妇女意志，侵犯了妇女绝对的性自主权；本罪是部分违背未成年女性意志，侵犯了未成年女性相对的性自主权。本罪并非侵犯性自主权的抽象危险犯，而是实害犯。保护法益属于法前的概念，为立法者提供立法的方向与指引；而规范目的则是立法者增设具体条文的目的，是法后的结论。为了充分保护14至16周岁未成年女性相对的性自主权，立法者在此使用的是原则上不可反驳的法律推定。因此，本罪的规范目的和保护法益存在分离，规范目的保护范围大于保护法益的内容。本罪与强奸罪的关系，之所以出现两种截然相反的观点，究其原因，在于理论对违背被害人意志是否为本罪的构成要件存在不同理解。从保护法益的角度看，本罪与强奸罪是排斥关系。然而就本罪的规范目的而言，违背被害人意志不是本罪的构成要件，本罪与强奸罪的构成要件存在竞合。本罪出罪的路径一是以保护法益对构成要件进行实质解释，将不能对女性性自主权产生实质影响的要素排除在构成要件之外，以合理划定构成要件的适用范围；二是从规范目的展开分析。从本罪规定看，在特殊职责人员与14至16周岁的未成年女性发生性关系场合，本罪属于不可反驳的法律推定，但在被害人主动与特殊职责人员发生性关系时，本罪应被理解为可反驳的法律推定。这样既保护了14至16周岁未成年女性的性自主权，又不会扩大处罚的范围，有利于实现对被害人与行为人合法权益的双重保护。

关键词：部分违背意志相对的性自主权保护法益规范目的不可反驳法律推定

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事实推定在审判实务中的价值

引用

法学杂志 2001年第1期22卷 51-53页

作者：高原广州市越秀区人民法院

推定,是人们认识和判断客观事物的一种方法.从司法角度而言,推定属于程序法的一项制度,指司法者借助现存的事实,并根据法律规定或一定的逻辑法则推断出另一相关事实存在的一种假设.

关键词：审判推定事实推定三分法不可反驳法律推定可反驳事实推定二分法法律推定

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