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公私合作的法律风险及其规制研究

公私合作的法律风险及其规制研究

作者：况伟奎扬州大学

学位级别：硕士

经济全球化背景下,基于公共服务给付瓶颈之突破与国家治理模式之革新,公私合作应运而生。不管是面对公私合作对传统行政法发起的诸多挑战与革新,还是风险社会之下的法律风险防控,公私合作的“风险规制”都将是我们无法绕开的命题,必须... 详细信息

经济全球化背景下,基于公共服务给付瓶颈之突破与国家治理模式之革新,公私合作应运而生。不管是面对公私合作对传统行政法发起的诸多挑战与革新,还是风险社会之下的法律风险防控,公私合作的“风险规制”都将是我们无法绕开的命题,必须要在行政法学的层面上予以回应。公私合作的兴起有现实因素的推动,包括但不限于摆脱福利国家下的财政危机、“科层制”下的效率危机;作为一种新兴事物,公私合作的内涵在主体上面临着革新,公私合作内部主体应当包含政府部门、私人部门与民众,三者缺一不可,民众的主体地位不容忽视;在合作模式上,具有法定模式、授权模式、委托模式、特许模式以及合作模式等几种基本类型;公私合作的兴起亦有理论基础上的助澜,包括但不限于合作国家理论、担保国家理论,法治国理论以及法律保留原则。公私合作三方主体的内在构造使得公私合作中形成了“政府与私人”“私人与民众”“政府与民众”之三方结构行政法律关系,“三方结构行政法律关系”的内生局限亦使得公私合作中的法律风险呈现出政府、私人与民众之三方构造。其中,政府部门与私人部门之间面临着“政府部门逃避公法责任,遁入私法”“政府部门承诺不兑现”“私人履行不能,履行能力不足”“公私合谋与私人垄断”的法律风险;私人部门与民众之间面临着“私人部门侵害民众权益”“私人部门对共服务定价过高且普遍服务缺失”“民众抵触导致私人部门履行困难”的法律风险;政府部门与民众之间面临着“政府部门对民众参与权、知情权、监督权等基本权利保障职责的放弃”“民众难以寻求政府部门在国家赔偿上的支持”的法律风险。与此同时,公私合作背景下的政府规制理念亦面临着重塑,而重塑过后的规制不再是传统以政府规制为全盘主导的管控,而必然是政府规制与社会自我规制相结合,以“合作契约”为载体的契约型混合规制。在政府与私人之间的规制上,提出“引入‘合作契约’与‘修正双阶理论’为规制工具”“明晰政府部门与私人部门之间的权责条款”“细化完善合作过程中竞争参与程序”等规制路径;在私人部门与民众之间的法律风险上,提出“赋予民众提起行政复议与行政诉讼的原告资格”“面对公共服务的质量与价格的规制”以及“设定私人部门针对普遍服务的强制缔约条款”的规制路径。在政府部门与民众之间的法律风险上,提出“设立公众监督委员会”“完善政府信息公开与行政听证制度”以及“确立政府部门承担补充国家赔偿责任”的规制路径。

关键词：公私合作 PPP 三方结构法律风险风险规制

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审查逮捕诉讼化研究

审查逮捕诉讼化研究

作者：胡荣华广东财经大学

学位级别：硕士

《刑事诉讼法》在修订过程中,不断推进程序司法化。传统审查逮捕程序侧重于惩罚犯罪,而忽视人权保障。在设置上,传统审查逮捕程序存在审查主体不中立不独立、犯罪嫌疑人不具备主体地位、审查不公开、审查方式书面化、缺乏救济权利等缺陷... 详细信息

《刑事诉讼法》在修订过程中,不断推进程序司法化。传统审查逮捕程序侧重于惩罚犯罪,而忽视人权保障。在设置上,传统审查逮捕程序存在审查主体不中立不独立、犯罪嫌疑人不具备主体地位、审查不公开、审查方式书面化、缺乏救济权利等缺陷。2012年《刑事诉讼法》修订,在立法上建立弱三方结构的审查逮捕程序。随着司法实践的推进,审查逮捕程序事实上是准诉讼化的形态。但是审查逮捕程序的诉讼化改革程度远远不足。2016年,《“十三五”时期检察工作发展规划纲要》明确,以司法审查为转型方向,建立诉讼式的逮捕审查机制。2019年,《2018—2022年检察改革工作规划》明确,建立重大影响案件的听证程序。近几年,各地都逐步推进审查逮捕程序诉讼化的试点。试点检察院不断探索公开审查、听证审查的诉讼化审查模式。试点检察院虽然取得一定成果,但听证的范围被限缩,听证作用发挥受限;至今未取得足以全国推广的模式,难以制度化。因此,审查逮捕程序诉讼化的改革方案,还需要进一步研究。审查逮捕权应全部交由法官行使。审查逮捕诉讼化应适应国内司法改革情况,借鉴国外先进经验。根据当前司法实践,我国审判前剥夺人身自由措施的审查权,可以这样重新配置:检察机关行使短期剥夺人身自由措施的审查权,法院行使长期剥夺人身自由措施的审查权,即拘留由检察机关审查,逮捕由法院审查。以设立预审法官,赋予犯罪嫌疑人更多权利,建立听审程序,公开审查结果等方式,实现审查逮捕的司法审查。

关键词：审查逮捕程序司法审查三方结构诉讼化听证

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论融资租赁交易的法律构造

法律科学（西北政法大学学报） 2013年第1期31卷 160-169页

作者：高圣平王思源中国人民大学民商事法律科学研究中心北京100872 香港城市大学法学院

融资租赁交易是以出租人和承租人为当事人的两方交易,三方结构安排不利于厘清交易当事人之间的权利义务,也与合同的相对性原则有违。融资租赁交易的权利构造可以设计成"所有权+用益物权"模式,也可以设计成"所有权+租赁权"模式。这两种... 详细信息

融资租赁交易是以出租人和承租人为当事人的两方交易,三方结构安排不利于厘清交易当事人之间的权利义务,也与合同的相对性原则有违。融资租赁交易的权利构造可以设计成"所有权+用益物权"模式,也可以设计成"所有权+租赁权"模式。这两种模式都体现了所有与利用的分离,但就承租人对租赁物的利用而言,前者属于物权性利用,后者属于债权性利用。两种建构均须公示租赁物之上的权利负担和物权变动,只不过"所有权+用益物权"模式中,公示的是租赁物上的他物权,间接公示租赁物上的所有权;"所有权+租赁权"模式中,公示的是租赁物的所有权。但这一公示又不同于不动产权利的公示,仅具对抗效力,相关制度应在"声明登记"模式之下去设计。

关键词：融资租赁三方结构动产用益物权物权公示登记对抗主义

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共享经济模式演变及法律规制

哈尔滨学院学报 2020年第4期41卷 58-61页

作者：刘雨昕马秋安徽大学法学院安徽合肥230601 大连大学法学院辽宁大连116000

共享经济发展初期颠覆了传统经济模式的运行架构,平台方搭建共享平台促成交易的三方结构模式有效优化了社会闲置资源的利用,对社会经济运行起到极大的激励作用。随着社会对共享经济理论认知的不断深入,共享经济又逐渐回归到二元结构模... 详细信息

共享经济发展初期颠覆了传统经济模式的运行架构,平台方搭建共享平台促成交易的三方结构模式有效优化了社会闲置资源的利用,对社会经济运行起到极大的激励作用。随着社会对共享经济理论认知的不断深入,共享经济又逐渐回归到二元结构模式上来,平台方取代了三方结构中供方的地位,从而又搭建了与传统商事体制相同的模式。对两种不同的共享模式做出合理的规制,将使共享经济形态在我国发挥更积极的作用,并为世界经济发展提出宝贵的中国经验。

关键词：共享经济三方结构二元结构

论司法独立的悖论及其破解——比较法视角下考察

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北京人民警察学院学报 2010年第5期 1-8页

作者：蔡艺生西南政法大学重庆401120

司法独立的悖论在于其依赖性。首先,司法权来源于政治控制的需要。其次,政治决定司法体制的设置。再次,法官不可能超脱于社会:法官是法律的执行者,对法官生活的控制意味着对其意志的控制,法官在裁判时难免引入自己社会经历所形成的情感... 详细信息

司法独立的悖论在于其依赖性。首先,司法权来源于政治控制的需要。其次,政治决定司法体制的设置。再次,法官不可能超脱于社会:法官是法律的执行者,对法官生活的控制意味着对其意志的控制,法官在裁判时难免引入自己社会经历所形成的情感因素,法官也可能会受到自身社会关系的影响。最后,法院基本社会逻辑也存在悖论。但是,司法不能混同于其他社会控制手段,这可以避免社会控制手段的多重失效,也是对权力的合理规约,同时也是对社会矛盾的缓冲与解决。既然司法不能完全独立,但又不能完全依赖,这就需要一个基本的隔离,即个案独立,即司法独立的底限与基本内容。个案独立是法院基本社会逻辑的必然推演,是司法特性的必然要求,是司法独立的现实路径。

关键词：司法独立依赖性个案独立三方结构

R_2Fe_17稀土三元碳化物的磁学与结晶学性质

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广西物理 1995年第Z1期16卷 30-33页

作者：钟夏平荷兰阿姆斯特丹大学物理实验室荷兰菲利浦研究实验室

Ｒ＿２Ｆｅ＿１７稀土三元碳化物的磁学与结晶学性质钟夏平Ｒ．Ｊ．Ｒａｄｗａｎｓｋｉ、Ｆ．Ｒ．ｄｅＢｏｅｒ、Ｔ．Ｈ．Ｊａｃｏｂｓ、Ｋ．Ｈ．Ｊ．Ｂｕｓｃｈｏｗ（荷兰阿姆斯特丹大学物理实验室）（荷兰菲利浦研究实验室）本刊编者... 详细信息

Ｒ＿２Ｆｅ＿１７稀土三元碳化物的磁学与结晶学性质钟夏平Ｒ．Ｊ．Ｒａｄｗａｎｓｋｉ、Ｆ．Ｒ．ｄｅＢｏｅｒ、Ｔ．Ｈ．Ｊａｃｏｂｓ、Ｋ．Ｈ．Ｊ．Ｂｕｓｃｈｏｗ（荷兰阿姆斯特丹大学物理实验室）（荷兰菲利浦研究实验室）本刊编者按本文原作发表于荷兰《磁学与磁性材...

关键词：居里温度碳化物结晶学易磁化方向稀土原子饱和磁化强度三方结构重稀土永磁材料化合物