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建设工程领域“黑白合同”规则实证研究——解释论的视角

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现代法学 2020年第5期42卷 196-209页

作者：方乐坤西南政法大学民商法学院重庆401120

建设工程领域“黑白合同”的类型包括:就强制招标项目另签背离“白合同”的合同,违法招投标就强制招标项目订立数份合同,就自愿招标项目另签背离中标合同的合同。就构成“实质性内容不一致”的数量标准而言,最高人民法院的相关裁判尺度... 详细信息

建设工程领域“黑白合同”的类型包括:就强制招标项目另签背离“白合同”的合同,违法招投标就强制招标项目订立数份合同,就自愿招标项目另签背离中标合同的合同。就构成“实质性内容不一致”的数量标准而言,最高人民法院的相关裁判尺度有待统一。对《施工合同解释(一)》第21条的“黑合同”的效力不作明确认定的做法为最高人民法院绝大多数同类裁判采纳,是可取的。最高人民法院以往裁判更多倾向将自愿招标项目中的前后合同视作合同变更,其与《施工合同解释(二)》第9条规定的抵触需予应对。在“黑白合同”均无效时结算依据的选择上,宜以还原当事人真实意思表示为方向,区分情况选择结算的参照依据。现行“黑白合同”规则存在着体系瑕疵,需要通过法解释予以消除。“黑白合同”规则体现着维护招投标市场秩序的法政策与合同法体系之间的紧张关系,实现二者的有效协调应为制度完善的方向。

关键词：建设工程 “黑白合同” 实质性内容不一致招投标市场秩序合同自由

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建设工程领域“黑白合同”的效力认定

建设工程领域“黑白合同”的效力认定

作者：王丽蓉湘潭大学

学位级别：硕士

随着市场经济的快速发展，我国建筑市场已逐渐从卖方市场进入买方市场，为了规范建筑市场中的交易行为，国家对大型建筑工程，特别是涉及国家利益或社会公共利益的建设项目实行招投标制度，很显然，这对择优选择承建单位，合理调控工程... 详细信息

随着市场经济的快速发展，我国建筑市场已逐渐从卖方市场进入买方市场，为了规范建筑市场中的交易行为，国家对大型建筑工程，特别是涉及国家利益或社会公共利益的建设项目实行招投标制度，很显然，这对择优选择承建单位，合理调控工程造价，保障建设工程的质量与安全等级，维护公众的合法权益具有重要意义。但是由于我国建筑市场发展较晚，相应的法律法规尚不完善，加之政府缺乏监管经验，因而在具体实践当中，为了规避政府监管，谋求不正当利益，部分建设单位与承建单位往往会在签订符合《招投标法》规定的中标合同之外，私下订立一份新的协议，即“黑合同”，而在此种情形下，已备案的中标合同被称为“白合同”。“黑白合同”的出现不仅会扰乱建筑市场的正常交易秩序，给交易行为带来巨大的风险，直接影响着建筑市场的健康发展，而且往往会对国家及社会公众的利益造成潜在的威胁，特别是随着近年来农村劳动力大量涌入城市，“黑白合同”的签订通常又会有损广大进城务工人员的合法权益，导致拖欠农民工工资等一系列问题，不利于整个社会秩序的稳定。从我国现行民事立法来看，国家对“黑白合同”现象的法律规制集中体现在《招标投标法》、《房屋建筑与市政基础设施工程施工招标投标管理办法》以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》等法律法规上，这为法院在司法实践中处理“黑白合同”导致的工程款纠纷提供了依据。不过，令人遗憾的是，这些法律规范并未对“黑白合同”的内涵与外延予以明确规定，也没有对“黑白合同”的效力状况作出认定，这无疑会导致许多相关案件无法得到一致的处理，不利于维护法治的统一。此外，法学理论界对“黑白合同”的效力问题亦是众说纷纭，无法达成统一的见解，这也增加了“黑白合同”问题的复杂性。因此，在当前发展社会主义市场经济，构建社会主义和谐社会的背景下，密切关注并适时研究建设施工领域内普遍存在的“黑白合同”现象，这对规范该领域市场交易行为，维护市场秩序，推动建筑市场的良性发展，还是对确保建设工程项目的质量与安全，保障社会公众的生命与财产安全都具有重大的现实意义。诚然，要合理有效地解决“黑白合同”现象引发的各类纠纷，仅依靠之前的立法是远远不够的，必须完善相应的建筑法规，不可否认，首当其冲的应当是有关“黑白合同”内涵以及效力立法的完善。为此，笔者希望通过借助本文对“黑白合同”效力认定的相关问题的学术分析，期冀对未来的立法有所裨益。

关键词：建设工程施工合同 “黑白合同” 招投标程序

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建设工程“黑白合同”效力认定研究

建设工程“黑白合同”效力认定研究

作者：赵潞安徽大学

学位级别：硕士

建设工程合同既是以意思自治为基础的有名合同,又兼具公权力干预的性质。建设工程“黑白合同”是建设工程合同主体为追求自身利益最大化的结果,虽为法律明令禁止但仍屡见不鲜。“黑白合同”的产生是由于建筑市场发展不完善、市场主体追... 详细信息

建设工程合同既是以意思自治为基础的有名合同,又兼具公权力干预的性质。建设工程“黑白合同”是建设工程合同主体为追求自身利益最大化的结果,虽为法律明令禁止但仍屡见不鲜。“黑白合同”的产生是由于建筑市场发展不完善、市场主体追求利益最大化以及法律体制的不健全。由于“黑白合同”工程周期长、工程量大,对社会民生产生重大影响,规范“黑白合同”显得十分重要。“黑白合同”的效力认定有利于定纷止争,但效力认定的前提是明晰“黑白合同”的类型和构成要件。“黑白合同”以是否为强制性招投标项目和是否经过招投标程序为划分依据,依据不同的合同类型进行效力分析。并非存在两份或以上的合同即认定为“黑白合同”,应当从主体标准、内容标准和程序标准界定“黑白合同”,重视意思自治判断合同效力的基础性作用。研究建设工程“黑白合同”的效力问题需要采取实证分析的方法,笔者以大量的司法实践案例为基础分析“黑白合同”效力认定中存在的问题。由于“黑白合同”的认定标准模糊、案件裁判思路机械化,法官较大的自由裁量权致使“同案不同判”。此外,实践中的问题是由于现行法律在处理“黑白合同”时具有局限性,具体表现为:作为主要依据的《合同法》第52条操作性不强、《招标投标法》和相关司法解释在“黑白合同”认定标准和效力上的回避,适用范围不清、标准不明,裁判认定“白合同”的效力而忽略了作为合同基础的意思自治。然而,建设工程“黑白合同”的本质是合同行为,应当以合同主体的意思表示为切入点进行分析。《民法总则》第146条和第153条对“黑白合同”的问题起到了正本清源的作用,首次规定通谋虚伪表示的理论。通谋虚伪表示中的虚假行为由于非真实意思表示而归于无效,而真实意思表示的隐藏行为依据具体法律进行判别。因此,“黑合同”系隐藏行为原则上有效,“白合同”作为备案依据或者规避法律的手段应当是无效的。但是由于建设工程“黑白合同”的公权性质,在法定招标的案件中为了维护招投标秩序、稳定交易市场和规范国有资产的使用,公权制度利益和合同自由制度产生的冲突需要从利益衡量的角度进行分析。结合通谋虚伪表示和利益衡量的分析得出结论:自愿招标项目的“黑白合同”中,“黑合同”原则上有效,“白合同”无效;法定招标项目的“黑白合同”中,“白合同”例外有效且“黑合同”不当然无效,合同争议事项由法官结合当事人真实意思、实际履行以及公平正义的理念进行综合衡量。

关键词： “黑白合同” 通谋虚伪表示法定招标利益衡量

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建筑工程“黑白合同”法律监管的探析

建筑工程“黑白合同”法律监管的探析

作者：黄敏广西师范大学

学位级别：硕士

当前,在我国建筑市场,“黑白合同”并存已成为公开的秘密,“黑白合同”问题已经成为当前我国建筑市场秩序混乱的重要根源之一。由于我国当前建筑市场的发育还不完善,体制和机制尚未完全理顺,建筑市场主体缺乏契约信用风险意识、履约意... 详细信息

当前,在我国建筑市场,“黑白合同”并存已成为公开的秘密,“黑白合同”问题已经成为当前我国建筑市场秩序混乱的重要根源之一。由于我国当前建筑市场的发育还不完善,体制和机制尚未完全理顺,建筑市场主体缺乏契约信用风险意识、履约意识较为薄弱,加上建筑市场供求失衡等原因,签订“黑白合同”成为部分建筑开发商和承建商规避政府监管,谋求不正当利益的主要手段。而“黑白合同”的签订又带来了诸如工程质量低劣、工程款久拖不付、违法分包、转包和拖欠甚至克扣农民工工资等社会问题,这不仅给整个建筑市场带来了巨大的风险,扰乱了建筑市场秩序,严重制约了建筑业的健康发展,而且给人们的生命财产安全带来了潜在的威胁,严重损害了作为弱者的农民工的合法权益,影响了社会主义和谐社会的构建。因此,研究我国当前建筑市场上普遍存在的“黑白合同”问题,无论对规范我国的建筑市场秩序,促进我国建筑市场的健康发展,还是对维护建筑市场农民工的合法权益以及确保建设工程质量和人民的生命财产安全都具有非常重大的意义。而要对“黑白合同”进行监管,仅仅依靠现行的《招标投标法》和《合同法》及相关行政法规是远远不够的,还需要进一步完善监管体制,加大对失信行为的惩处力度,缔造一个讲求缔约信用的法治环境,从源头上治理此类问题。全文共分以下四各部分：第一部分,基于“阴阳合同”的概述和特征的阐释,分析了“黑白合同”的危害性及对其进行法律监管的必要性。首先对建筑工程“黑白合同”的概念进行的界定。其次,通过对“黑合同”在现实生活中的表现形式进行归纳总结,阐明了“黑合同”条款的主要特征。最后从“垫资”、“压价”、“肢解发包”等方面,揭示了“阴合同”所产生的危害性,即影响正常的社会经济秩序,违背招投标“公开透明”的原则,造成社会不稳定因素,从而进一步分析了对建筑工程“黑白合同”进行法律监管的必要性。第二部分,对建设工程“黑白合同”监管的现状、存在问题及原因分析。从法律法规、监管主体、监管内容三方面介绍建设工程“黑白合同”监管现状,然后从法律法规、监管机制运作、社会监管等方面分析监管中存在的主要问题,着重从法律法规体系的不健全、分散的招投标管理体制、监管意识和力度的匾乏、违规处罚力度不够等方面分析监管机制层面存在的问题。第三部分阐述了建设工程合同法律监管制度的国际比较。通过域外视角阐释美国、法国的建设工程监管制度,总结了发达国家工程建设合同监管在立法、监管机构的设置、监管职能的定位、理顺运行机制等方面的经验,阐述国外工程合同法律监管制度对我国的启不。第四部分,完善建设工程“黑白合同“监管的对策和建议。阐述重构监管机制的原则、思路和对策建议,从完善法律法规体系、改革监管机制和机构、细化监管环节和内容、加快完善招投标信用体系建设等方面探讨改进我国建设工程“黑白合同”监管机制的对策和建议。

关键词：建设工程施工合同 “黑白合同” 规制法律监管

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建设工程“黑白合同”法律效力研究

建设工程“黑白合同”法律效力研究

作者：张婷北京交通大学

学位级别：硕士

近年来,建设工程合同纠纷案件的数量一直呈上升趋势,案件类型层出不穷,其中“黑白合同”纠纷占了很大的比重,也逐渐引起大家的关注。“黑白合同”是当前建设工程领域存在的一种非正常交易现象,严重扰乱了正常的市场秩序。我国关于“黑... 详细信息

近年来,建设工程合同纠纷案件的数量一直呈上升趋势,案件类型层出不穷,其中“黑白合同”纠纷占了很大的比重,也逐渐引起大家的关注。“黑白合同”是当前建设工程领域存在的一种非正常交易现象,严重扰乱了正常的市场秩序。我国关于“黑白合同”的相关法律规定并不完善,导致在司法实践中法院对“黑白合同”的效力认定也存在问题,甚至出现同案不同判决的现象。“黑白合同”效力的认定不仅关乎当事人的利益,还关乎我国法律适用的统一性与稳定性。因此需要在正确理解“黑白合同”的基础上,寻求“黑白合同”效力认定的标准。全文主体上分为四个部分,对“黑白合同”效力认定问题进行深入研究。首先,由一则案例引出“黑白合同”现象,并从概念、特征及类型等方面界定“黑白合同”。其次,梳理了“黑白合同”相关规定的历史沿革及我国建设工程合同效力认定的现有制度。再次,简介“黑白合同”纠纷的司法现状,并分析法院对“黑白合同”效力产生分歧的原因。最后,区分了“黑白合同”与合法的工程变更,指出对实质性内容的实质性变更才构成“黑白合同”问题;“黑合同”并非当然无效,《中华人民共和国招标投标法》第46条并非效力性强制性规定,法院据此认定“黑合同”无效是不恰当的;对于“黑白合同”效力的认定,应当从合同法的基本原理出发,考虑合同的成立要件与生效要件,分别判断“黑白合同”的效力。并得出结论：“白合同”并非真实的意思表示,结合民法上的通谋虚伪表示,“白合同”原则上无效,但是不得对抗善意第三人;“黑合同”是真实的意思表示,如果不存在效力上的否定,应当有效。

关键词：建设工程 “黑白合同” 合同效力效力认定

建设工程中“黑白合同”的效力认定——以普明公司诉嘉洪公司建设工程施工合同纠纷案为例

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建设工程中“黑白合同”的效力认定——以普明公司诉嘉洪公司建设...

作者：于鹏程西南科技大学

学位级别：硕士

建设工程施工合同所涉及的标的额大、履行周期长且通常涉及公共利益和国家利益。为规范建设工程施工合同当事人的行为、确保建设工程的质量,国家相关部门制定了相关的法律法规、规范性文件来规范承发包双方的行为。建设工程“黑白合同... 详细信息

建设工程施工合同所涉及的标的额大、履行周期长且通常涉及公共利益和国家利益。为规范建设工程施工合同当事人的行为、确保建设工程的质量,国家相关部门制定了相关的法律法规、规范性文件来规范承发包双方的行为。建设工程“黑白合同”就属于承发包双方为了规避相关部门的监管已达到自身利益最大化的产物。因此,对“黑白合同”进行效力性分析以达到建立黑白合同效力认定路径就显得重要而迫切。本文以建设工程领域“黑白合同”的典型案例为主线,将全文分为三个部分,通过对案件中的“黑白合同”效力进行论证分析,以期探索出黑白合同效力认定路径。第一部分,为所选案例的案情简介,包括案件的基本情况、法院的裁判观点、当事人双方的争议焦点,引出本文即将论述的“黑白合同”效力和结算问题。第二部分,就所选典型案件中“黑白合同”效力及其结算依据进行法律逻辑分析,最终确立案件中“黑合同”无效,而“白合同”有效,应当以“白合同”为结算依据的结论。第三部分,结合理论界、法律实务界的相关观点,论述建设工程“黑白合同”无效的类型。本文的创新点主要有两点。一,行政法规不仅包括国务院颁布的规范性文件,还包括《立法法》实施以前国务院授权、部委制定,国务院批准、部委发布的规范性文件,并对此进行了法律逻辑推演论证。该结论为准确认定所选案例的“黑合同”效力提供了重要支撑。二,在建设工程“黑白合同”中,白合同订立在后,黑合同订立在前,并不能一概的认定为白合同属于双方虚假行为无效,而要根据虚假行为的构成要件、订立“白合同”时意思表示是否真实以及履行情况进行综合分析。

关键词：建设工程 “黑白合同” 合同效力工程结算

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建设工程“黑白合同”法律问题研究

建设工程“黑白合同”法律问题研究

作者：王素彪西南政法大学

学位级别：硕士

“黑白合同”是当前建设工程领域普遍存在的一种非正常现象。本文结合一则案例的事实和司法裁决,较为深入地分析了“黑白合同”产生的原因和现状,并在进一步剖析现行法律法规对“黑白合同”效力认定存在困境的基础上,提出了“黑白合同... 详细信息

“黑白合同”是当前建设工程领域普遍存在的一种非正常现象。本文结合一则案例的事实和司法裁决,较为深入地分析了“黑白合同”产生的原因和现状,并在进一步剖析现行法律法规对“黑白合同”效力认定存在困境的基础上,提出了“黑白合同”效力认定应当适用的原则和条件。本文分以下层次进行相应的论述:第一部分通过引用发生在佛山一个有关建设工程“黑白合同”的真实案例,勾勒出一个对“黑白合同”的感性认识,同时提出了两个问题:其一,“黑白合同”效力认定的困境,是尊重当事人意思自治还是遵守国家对合同监管的价值?其二,案例中涉及如何理解合同实质性条款的变更、如何理解违背法律法规强制性规定的合同效力问题。第二部分是对建设工程“黑白合同”的简单概述,并从社会、法律的角度总结了出现“黑白合同”的原因,概括了“黑白合同”的特征、表现形式,并辅以图表的形式详细勾勒出本文第一部分索引案例的特征。第三部分着重批判了现行法律、法规、司法解释等对建设工程“黑白合同”效力的认定以及由此引发的争议:其一,《中华人民共和国招标投标法》及建设部相关规定的性质以及违反这些规定所订立的建设工程施工合同是否必然无效?其二,最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》中实质性条款的范围如何界定?第四部分介绍了笔者对“黑白合同”效力认定的原则和条件,其中在对“黑合同”效力的认定上,应当从对合同双方当事人意思自治的尊重、对商业诚信价值的维护、违反法律法规强制性规定的合同并非当然无效的角度出发,不宜确定“黑合同”当然无效;而只有在严格区分管理性规范(取缔规范)与效力性规范、严格限定合同实质条款范围的语境下,才能认定“黑白合同”的效力。第五部分笔者从“黑白合同”效力认定的原则和条件出发,对本文索引案例的判决进行了详细评析。

关键词：建设工程承包(施工)合同 “黑白合同” 认定原则认定条件

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浅析建设工程“黑白合同”的相关法律问题

仲裁研究 2012年第2期 75-82页

作者：王小莉广州仲裁委员会

在建设工程合同纠纷中,"黑白合同"的不正常现象经常出现,严重扰乱了我国建筑市场的秩序。2004年10月25日,最高人民法院出台最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》,该司法解释第21条首次对建设工程中"黑... 详细信息

在建设工程合同纠纷中,"黑白合同"的不正常现象经常出现,严重扰乱了我国建筑市场的秩序。2004年10月25日,最高人民法院出台最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》,该司法解释第21条首次对建设工程中"黑白合同"的相关法律问题做了规定。但是,该规定过于简单,既规避了"黑白合同"的效力,又很容易被误解"白合同"是唯一结算依据。从该司法解释实施至今,"黑白合同"的纠纷未能得到根本性解决,反而混淆了裁判者判断。笔者认为,由于个案的具体情况不同,在处理建设工程"黑白合同"案件时,不宜"一刀切"地适用建设工程合同的司法解释第21条。否则,有可能会出现承包人与发包人权利义务严重不对等。在本文中,笔者拟介绍建设工程纠纷中出现"黑白合同"的不同类型情况,结合上述司法解释,提出对建设工程"黑白合同"相关法律问题的看法,并对建设工程合同的司法解释第21条进行评析。最后,笔者希望最高人民法院尽快就建设工程出现"黑白合同"纠纷的法律问题重新调研,针对实践中出现各种形式的"黑白合同"纠纷制定不同的处理标准,以便于裁判者公平合理处理"黑白合同"的纠纷。

关键词：建设工程 “黑白合同” 效力结算依据

建设工程“黑白合同”效力认定及工程价款结算解析

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工程造价管理 2010年第4期 17-19页

作者：蔡惠霞上海华瑞建设经济咨询有限公司

"黑白合同"现象在建设工程合同纠纷中日显突出,本文结合典型案例,对"黑白合同"的效力认定、工程价款结算原则等方面进行了分析,阐明了如何对司法解释"第二十一条"进行正确理解和应用。

关键词：招标投标建设施工合同 “黑白合同” 工程价款结算