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共同犯罪中的身份犯研究

共同犯罪中的身份犯研究

作者：俸奎西南政法大学

学位级别：硕士

刑法上的身份,属于犯罪构成主体要件的研究范围;在日本和中国台湾地区,属于犯罪构成该当性和有责性的研究范围。共同犯罪中的身份犯问题我国刑法理论界已有研究,但还比较薄弱。笔者从身份的概念、特征入手,着力论述共同犯罪中身份与定... 详细信息

刑法上的身份,属于犯罪构成主体要件的研究范围;在日本和中国台湾地区,属于犯罪构成该当性和有责性的研究范围。共同犯罪中的身份犯问题我国刑法理论界已有研究,但还比较薄弱。笔者从身份的概念、特征入手,着力论述共同犯罪中身份与定罪、身份与量刑的关系,并对我国现行立法提出建议。全文共分三个部分,约3万字。一、身份犯的概述。本部分以国外的刑法理论对身份的界定和我国的刑法理论对身份的界定相比较为基础,提出了笔者见解,从理论上明确身份的概念。刑法中的身份,是指刑法规定的,影响犯罪主体定罪量刑的特定的个人要素。我国刑法学界对刑法中身份的特征存在二特征说、三特征说和四特征说等几种不同的观点。笔者认为,按照我国传统刑法理论,身份属于犯罪主体要件的范畴,身份表现为行为人在一定社会中的地位、资格或与他人之间的社会关系,而犯罪目的属于犯罪主观要件的范畴,是人的一种主观心态。因此,不宜将目的等主观要件纳入身份的范畴,否则会导致身份概念的泛化和模糊。身份犯,是指刑法规定的,以特殊身份为定罪量刑依据的犯罪。身份犯具有法定性,是以行为人的特定身份作为定罪量刑依据的犯罪。身份犯可分为,纯正身份犯和不纯正身份犯;法定身份犯和自然身份犯;排他性身份犯和非排他性身份犯。二、身份犯与共同犯罪。介绍了身份犯共犯的立法概况:大陆法系很多国家对身份犯共犯问题在其刑法中已经有较为详细的规定,但是刑法理论界仍然具有很多争议。中国历史上对身份犯共犯曾经有过一些零星的规定,但是到现行刑法为止,还没有像国外一样系统的规定。笔者从纯正身份犯与共同犯罪、不纯正身份犯与共同犯罪两方面论述。对于无身份者与有身份者能否一起成立身份犯的共同犯罪的问题,国外的刑法学界普遍持能构成身份犯的态度。我国刑法中虽然没有类似于国外刑法中有关身份犯的共同犯罪的立法规定,但是立法与司法对无身份者可以构成身份犯的共同犯罪问题,一直是持肯定的观点。对于有身份者教唆、帮助无身份者实施无身份者不能单独构成的犯罪的定性,笔者认为,应该从实际问题出发分情况讨论:如果纯正身份犯的部分实行行为可以由无身份者实施,那么无身份者就与实施实行行为的有身份者成立共犯实行犯,此时有身份者也可以成立无身份者的教唆犯或者帮助犯。有身份者教唆、帮助无身份者实施无身份者可以构成的犯罪。如果有身份者没有利用自己的身份,教唆或者帮助无身份者实施犯罪,无身份者以普通犯罪论,有身份者就应该构成该罪的教唆犯或者帮助犯。此时有身份者没有运用自身的身份便利,不能构成身份犯,只构成普通犯罪的教唆犯或者帮助犯。如果有身份者利用了自己的身份,无身份者如果明知有身份者是利用身份,就应当与有身份者成立身份犯的共犯。如果无身份者不知道有身份者利用了身份的便利,那么无身份者和有身份者只在普通犯罪上成立共犯,视具体情况定罪。国外共犯身份犯理论主要有犯罪共同说和行为共同说,两者各有缺陷,犯罪共同说中的部分犯罪共同说解决了二者存在的缺陷。从刑法理论上讲,共同犯罪是两人以上基于共同故意实施了共同的犯罪行为。但是这并非说两人在主观故意和行为内容上必须具有完全相同。倘若两人在主观故意和行为内容上不是完全相同,而是在某部分出现重合,那么二者在重合的部分上就符合共犯的理论。共犯理论要求二者具有共同故意实施了共同的犯罪行为,构成共犯应该以此来衡量,但构成共犯后应该怎样定罪又是另外一个问题。对于不纯正身份犯的共同犯罪的定性与处罚,外国很多国家刑法都有明确的规定,即有身份者与无身份者共同实施犯罪的,对有身份者可以依法从重、从轻、减轻或者免除处罚,而无身份者处以普通之刑。我国刑法中没有这方面的规定,但是刑法理论界大多数认为,具有特定身份者的从重、从轻、减轻甚至免除处罚的效力当然不及于没有这种特定身份者。笔者从身份不影响犯罪的性质、只影响量刑的不纯正身份犯的共同犯罪的定性与处罚和身份既影响犯罪的性质,同时影响刑罚的轻重的不纯正身份犯之共犯的定性与处罚这两方面来探讨。将德国、日本刑法中对上述二问题的规定和我国现行刑法的观点进行了比较。在身份不影响犯罪的性质、只影响量刑的不纯正身份犯的共同犯罪的定性与处罚中,按照我国刑法规定分情况进行处罚。身份既影响犯罪的性质,同时影响刑罚的轻重的不纯正身份犯之共犯的定性与处罚的问题,德国现行刑法关于不纯正身份犯之共犯的规定较为科学,其第28条第2款规定:法定刑因为人的特定的个人特征而加重、减轻或免除的,其规定只适用于具有此等特征的行为人(正犯与共犯)。这一立法方式值得我们借鉴。三、共同犯罪身份犯的立法建议。我国现行刑法总则没有关于共同犯罪与身份的原则性规定,在刑法分则中仅有个别规定。刑法总则一般性规定的缺失,使得实践中只能靠司法解释和共同犯罪理论“强撑”。但是这些代替品所造成的现状看来都不甚乐观,有些司法解释甚至突破了刑法的某些规

关键词：身份身份犯纯正身份犯不纯正身份犯共同犯罪

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论身份犯的间接正犯

论身份犯的间接正犯

作者：毛飞燕郑州大学

学位级别：硕士

目前,我国刑法对间接正犯并没有明确规定,理论研究也相对滞后,但司法实践中已经存在利用间接正犯理论解决问题的现象。在间接正犯相关问题中,与身份犯相结合的问题又是学者争议的焦点。身份犯的间接正犯问题因为同时涉及到身份犯的身份... 详细信息

目前,我国刑法对间接正犯并没有明确规定,理论研究也相对滞后,但司法实践中已经存在利用间接正犯理论解决问题的现象。在间接正犯相关问题中,与身份犯相结合的问题又是学者争议的焦点。身份犯的间接正犯问题因为同时涉及到身份犯的身份关系、身份犯类型以及间接正犯的正犯性等问题而愈发的复杂化。有必要加强间接正犯理论研究,完善间接正犯理论体系。探讨身份犯与间接正犯的关系,离不开对亲手犯概念的考量。亲手犯与间接正犯是相互排斥的关系,而其与身份犯是一种交叉关系,因此作为非亲手犯的身份犯就具备了以间接正犯形态完成犯罪的可能。在厘清间接正犯、身份犯与亲手犯三者关系的基础上,探讨有身份者与无身份者参与的身份犯罪中,身份犯是否能以间接正犯的形式实施。不同的犯罪类型并不完全能以间接正犯的形式构成,不同情况需要具体分析、区别对待。理论界的争议主要集中于两方面:一是有身份者利用有故意无身份者实施纯正身份犯的情形;二是无身份者利用无故意或无责任有身份者实施纯正身份犯的情形。对于前者,从间接正犯的正犯性角度出发,否定有身份者的利用行为具备与直接正犯亲自实施犯罪的等价性,否定其成立间接正犯的可能性。基于共犯理论立场,对有身份者、无身份者的犯罪行为整体评价,因无身份者的犯罪故意而使得二者具备犯意联络,二人以上共同故意犯罪符合共同犯罪成立要件,有身份者成立该身份犯罪的正犯,无身份者则成立共犯(帮助犯)。对于后者,认为无身份者成立身份犯的间接正犯有其理论与实践价值,同时否定全部的纯正身份犯均可成立无身份者的间接正犯。在某些身份犯罪中,对于被利用的无犯罪故意的有身份者,该主体不可能在不知情的情况下侵犯到刑法所意欲保护的客体,如遗弃罪、丢失枪支不报罪与脱逃罪等,故对于这部分纯正身份犯,无身份者并无间接正犯成立的可能。

关键词：间接正犯身份犯亲手犯共同犯罪

身份犯视角下虐待罪的局限及其破除——兼评《刑法修正案(九)(草案)》第十八条之规定

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山西警官高等专科学校学报 2015年第3期23卷 38-43页

作者：师晓东西南政法大学重庆401120

根据《刑法》第260条之规定,虐待非家庭成员情节恶劣的,不能认定为虐待罪,而且其他罪名也不能恰当评价此行为,虐待罪的局限性导致刑法的法益保护机能失灵。该局限性的根源包括对虐待行为的认识偏差、虐待罪的设置缺陷和刑法罪名体系的... 详细信息

根据《刑法》第260条之规定,虐待非家庭成员情节恶劣的,不能认定为虐待罪,而且其他罪名也不能恰当评价此行为,虐待罪的局限性导致刑法的法益保护机能失灵。该局限性的根源包括对虐待行为的认识偏差、虐待罪的设置缺陷和刑法罪名体系的不完善。《草案》第18条之规定有进步之处,但是仍存缺憾,解决路径是将虐待罪去身份化,使其回归非身份犯行列。

关键词：虐待罪身份犯破解局限去身份化

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身份犯之正犯认定的透析与批判

福建警察学院学报 2020年第4期34卷 45-59页

作者：窦泽正西南政法大学量刑研究中心重庆401120

无身份者究竟能否成立身份犯之正犯,一直是学界争论的焦点,在学理上存在“肯定说”“否定说”与“折中说”。“肯定说”与“折中说”存在诸多问题,不应被视为正确的解决路径;而“否定说”尽管在结论上是正确的,即无身份者绝对无法成立... 详细信息

无身份者究竟能否成立身份犯之正犯,一直是学界争论的焦点,在学理上存在“肯定说”“否定说”与“折中说”。“肯定说”与“折中说”存在诸多问题,不应被视为正确的解决路径;而“否定说”尽管在结论上是正确的,即无身份者绝对无法成立身份犯之正犯,但是该学说难以解决行为因素在复行为犯领域的障碍。因此,必须对“否定说”进行修正,即无身份者之所以不能成立身份犯之正犯,原因并不在于“实行行为属于身份犯所独有”,而在于无身份者与有身份者在实质的不法内涵上存在本质差异,这种差异表现为“不得伤害他人”的消极义务和“与他人建设一个共同世界”的积极义务。

关键词：身份犯正犯积极义务消极义务

身份犯概念解析——对我国刑法理论中身份概念之相关问题的反思与重构

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刑法论丛 2008年第1期13卷 262-284页

作者：阎二鹏华侨大学法学院

目次一、身份犯概念之比较考察(一)大陆法系刑法学者视角中的身份犯(二)我国传统刑法学者对身份犯概念之表述二、二种研究视角——对理论研究状况之介评三、身份犯概念之应然解读四、身份犯概念之贯彻——纯正与不纯正身份犯区分标准的... 详细信息

目次一、身份犯概念之比较考察(一)大陆法系刑法学者视角中的身份犯(二)我国传统刑法学者对身份犯概念之表述二、二种研究视角——对理论研究状况之介评三、身份犯概念之应然解读四、身份犯概念之贯彻——纯正与不纯正身份犯区分标准的重构(一)理论研究现状述评(二)我国学界通说关于区分标准之理论困境(三)一种新的区分标准——基于共犯与身份问题的思考五、身份犯概念之逻辑延伸——消极身份犯概念之否定(一)消极身份犯之概念分析(二)否定的理由当今世界各国刑法典中均有关于身份犯的规定,有的国家和地区甚至有专门规定身份犯之"法规",称为"身份刑法"。尽管在立法上对身份犯的规定已十分普遍,但是在学理中对于身份犯的概念、范围等基本问题则一直存在争议。如何界定身份犯的概念,是完善身份犯理论的逻辑前提。

关键词：身份犯区分标准犯罪主体身份问题概念解析非法行医罪诬告陷害罪犯罪构成要件主体要件犯罪

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身份犯视野中的主从犯认定问题

四川警察学院学报 2010年第3期22卷 9-16页

作者：曹坚上海市人民检察院第一分院上海200052

主从犯的认定往往涉及身份犯与非身份犯共同犯罪的定性等基本问题,只有在身份犯的视野下阐述共同犯罪的性质、范围及罪名认定,才能为合理界定主从犯提供充足的理论根据,并进一步地解决好诸如身份犯是从犯,非身份犯是主犯时,从犯如何认定... 详细信息

主从犯的认定往往涉及身份犯与非身份犯共同犯罪的定性等基本问题,只有在身份犯的视野下阐述共同犯罪的性质、范围及罪名认定,才能为合理界定主从犯提供充足的理论根据,并进一步地解决好诸如身份犯是从犯,非身份犯是主犯时,从犯如何认定;身份犯教唆、帮助不具有该身份者实施身份犯罪时,如何认定从犯;共同犯罪的主体分别具有特定身份时,如何区分主、从犯等刑法理论及刑事司法实践中不能回避的问题。

关键词：身份犯共同犯罪主从犯

身份犯实质之探讨——以混合身份共犯的定性为视角

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南京大学法律评论 2004年第21期 148-156页

作者：杨辉忠南京大学法学院

关于身份犯的实质问题,国内法学界少有问津。大陆法系国家曾出现过"特别义务侵害论"、"法益侵害限定论"和"现象形态论"等三种理论。笔者认为,身份犯的实质在于特定的犯罪主体违背了自己特定的义务,侵害了法律所保护的特定的法益,同时也... 详细信息

关于身份犯的实质问题,国内法学界少有问津。大陆法系国家曾出现过"特别义务侵害论"、"法益侵害限定论"和"现象形态论"等三种理论。笔者认为,身份犯的实质在于特定的犯罪主体违背了自己特定的义务,侵害了法律所保护的特定的法益,同时也侵害了法律所普遍保护的普通法益。笔者将其称为"三重法益侵害论"。

关键词：身份犯法益侵害特定身份共犯特定义务犯罪主体现象形态国家工作人员正犯实质问题

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身份犯概念之反思

浙江工商大学学报 2007年第3期84卷 13-17页

作者：阎二鹏华侨大学法学院福建泉州362021

身份犯是刑法中一类较为特殊的犯罪,之所以“特殊”,是因为这类犯罪的构成要件中对犯罪主体往往有一定的限制。对身份犯的研讨不仅关乎身份犯自身体系的建构,而且与共犯与身份问题的解决也密切相连。但是,我国学者在身份犯概念这一基本... 详细信息

身份犯是刑法中一类较为特殊的犯罪,之所以“特殊”,是因为这类犯罪的构成要件中对犯罪主体往往有一定的限制。对身份犯的研讨不仅关乎身份犯自身体系的建构,而且与共犯与身份问题的解决也密切相连。但是,我国学者在身份犯概念这一基本问题上的研究则显得多少有点混乱。因此,对我国传统刑法理论中的身份犯概念进行反思,重构身份犯之应然概念,实属当务之急。

关键词：身份犯犯罪构成消极身份犯

身份犯与非身份犯共同犯罪之本质——从一则典型案例谈起

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南阳师范学院学报 2010年第8期9卷 18-22页

作者：张二军河南财经政法大学刑事法学系河南郑州450002

共同犯罪在刑法理论上一直存在争议,尤其在涉及身份犯与非身份犯共同犯罪的场合,要正确认定身份犯与非身份犯共同犯罪的本质,就必须对刑法中的身份进行科学的界定,并由身份来界定共同犯罪的本质。因为身份的本质是行为人犯罪时的特殊认... 详细信息

共同犯罪在刑法理论上一直存在争议,尤其在涉及身份犯与非身份犯共同犯罪的场合,要正确认定身份犯与非身份犯共同犯罪的本质,就必须对刑法中的身份进行科学的界定,并由身份来界定共同犯罪的本质。因为身份的本质是行为人犯罪时的特殊认识能力与控制能力。同样,身份犯与非身份分共同实施身份犯罪行为时的本质是他们对特定犯罪行为具有的特殊认识能力与控制能力。

关键词：身份身份犯非身份犯共同犯罪本质