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设立中公司立法的不足及其完善

理论探索 2008年第4期 146-149页

作者：郑景元武汉大学武汉430072

公司法有关设立中公司的规定存在诸多不足:对人、物、行为和组织等公司人格要件的规定有许多不科学、不合理的地方,没有就如何处理公司设立中围绕发起人而发生的合同行为与侵权行为作出规定,对公司设立发起责任与清算责任的规定有失周... 详细信息

公司法有关设立中公司的规定存在诸多不足:对人、物、行为和组织等公司人格要件的规定有许多不科学、不合理的地方,没有就如何处理公司设立中围绕发起人而发生的合同行为与侵权行为作出规定,对公司设立发起责任与清算责任的规定有失周延等。针对设立中公司这些立法上的不足,需要有针对性地从各个方面加以完善。

关键词：设立中公司人格行为责任

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设立中公司问题研究

设立中公司问题研究

作者：宋佳莹吉林大学

学位级别：硕士

公司的设立是一个循序渐进的过程。公司取得营业执照之后经过工商登记成为公司法人,具有独立的法律地位,而在没有取得法人资格之前的性质问题一直困扰着学界。在《中华人民共和国公司法》(以下简称《公司法》)的法条中并没有关于设立中... 详细信息

公司的设立是一个循序渐进的过程。公司取得营业执照之后经过工商登记成为公司法人,具有独立的法律地位,而在没有取得法人资格之前的性质问题一直困扰着学界。在《中华人民共和国公司法》(以下简称《公司法》)的法条中并没有关于设立中公司的规定,只是在《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法>若干问题的规定(三)》(以下简称《公司法解释三》)中使用了“设立中公司”这一术语,但是也没有对相关概念作出进一步的说明、规定。公司设立涉及公司法上的基本理论问题,与法人制度和商主体制度联系密切。在司法审判实践中,因公司设立引起的纠纷很多。设立中公司应该处于何种法律地位值得我们思考,法官在审判的过程中没有一个衡量的标准,导致各地法院的审判结果也不尽相同,同案不同判的现象时有发生。所以针对公司成立前的这一阶段,即设立中公司,我们有必要进行研究。本论文除引言部分和结语部分外,分为四个部分对设立中公司的相关问题进行阐述。第一部分,设立中公司概述。包括设立中公司概念的界定、设立中公司的特征以及设立中公司的法律地位问题。设立中公司的起止时间应该是签订公司章程至工商登记完成。设立中公司的法律地位是这一部分的研究重点,对于此问题,本文采取的观点是设立中公司是具有自身特征的非法人团体。第二部分,设立中公司的发起人。发起人以设立中公司的意思表示从事公司设立行为,是设立中公司的重要组成部分。在这部分中,主要涉及的内容包括发起人的认定标准、发起人的法律地位、发起人的职权以及发起人的义务内容。通过对发起人相关内容的理解,突出发起人在公司设立过程中的重要作用,对发起人权利的维护,提高其设立积极性,保证公司的顺利成立。第三部分,设立中公司的行为,主要论述设立中公司的交易行为。设立中公司的行为包括固有行为和交易行为。设立中公司的交易行为发生在设立中公司内部,也发生在与第三人之间。应该明确的是,设立中公司已具备交易条件,其可以从事一定的交易行为。当进行交易之时,是以发起人的名义、设立中公司名义、亦或是成立后公司名义。第四部分,设立中公司行为的责任承担问题。这也是本文的研究重点,如何确定一种行之有效的责任确定标准,是研究设立中公司问题的难点,也是目前在审判实践当中急需解决的问题。公司在设立过程中需要对内、对外签订合同,签订合同的主体包括发起人、设立中公司以及成立后的公司,其责任的承担主体亦应包括发起人、设立中公司以及成立后公司。结合目前法律规定以及责任承担原则,对责任进行合理划分,为我们解决问题提供清晰的思路。

关键词：设立中公司法律地位设立行为责任承担

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设立中公司若干法律问题研究

设立中公司若干法律问题研究

作者：黄怡华东政法学院

学位级别：硕士

“没立中公司”作为一个法律概念,在我国大陆地区的法学界出现现时间并不长。但在以德为代表的大陆法系国家与地区,“设立中公司”却已形成比较完善的系统理论。近年,我幽法学界在致力研究诸如职上持股、MBO、国有股减持等热点问题... 详细信息

“没立中公司”作为一个法律概念,在我国大陆地区的法学界出现现时间并不长。但在以德为代表的大陆法系国家与地区,“设立中公司”却已形成比较完善的系统理论。近年,我幽法学界在致力研究诸如职上持股、MBO、国有股减持等热点问题的同时,也有学者对公司的雏形——“设立中公司”作了一定的分析与研究。但总体而言,我国大陆地区的立法者及司法者对于公司取得法律人格之前这段特定时期的研究还缺乏应有的关注与重视。一方面,现实生活中大量存在发起人滥用自身的信息优势侵害公司和中小股东权益的现象,另方面,法律对发起人所苛的严格责仟对于抑制上述现象并未起到理想中的作用。显然,我国公司法对于发起人责任的寥寥数笔,与司法实践中的“一刀切”模式并不符合公司设立阶段责任的复杂特性。笔肯认为,我们应该对于“设立中公司”这一具有特殊地位的团体进行更加深入的分析与研究。本文通过对于“设立中公司”的概念、民事能力、内部结构、债务承担等方面的剖析,结合比较两人法系在该方面的立法及司法上的模式选择,希望能够对我幽公司法关于公司设立阶段的立法改革起到抛砖引玉的作用。本文共四万六千余字,分为六个部分。引言部分阐述了本文选题的意义。指出我国公司法对于公司设立阶段仔在 “设立中公司”的事实所持的刻意回避的态度,与股份有限公司的设立阶段存公刮法中所占的重要地位已经格格不入,亟待改观。第一章开篇通过公司设立阶段的核心——公司的设立行为引出“设立中公司”的法律概念。通过对‘公司设立、公司设立行为的范围与性质的阐述,为下文对“设立中公司”的全面剖析奠定了理论基础。并且在此基础上,对于“设立中公司”的定义及“设立中公司”的行为范围进行界定。目的是为了避免在研究该复杂团体的时候,因概念的模糊或混淆而导致功亏一篑的后果。第二章在第一章引出设立中公司的基础上,进一步针对“设立中公司”进行深入剖析。首先,就众说纷纭的“设立中公司”法律地位的问题,以“无权利能力社团说”为基础,综合其他学说及大陆法系学者在该方面的的最新动向, 提出以发展的眼光来重释“尢权利能力社团说”,并将其作为“设立中公司”法律地位的性质。随后,结合无权利能力社团的特征,对“设立中公司”包括当事人能力、权利能力、意思能力、行为能力、责任能力等方面作了一定的剖析, 以期能够更深刻地认识“设立中公司” 一直被忽视的团体性特征。第三章从发起人的权利、义务方面入手,对发起人、认股人、选任的董事会与监事会、公司创立大会及筹建机构与设立中公司的关系作了一定的探讨与研究,以论证“设立中公司”从内部结构而言,更类似于“有权利能力社团”, 其团体统一远非合伙团体的松散结构可以比拟。第旧章则是研究“设立中公司”问题的重中之重——设立中公司的债务承担问题。首先,文章将设立中公司的债务承担问题分为公司不能成立时设立中公刮的债务承担与嗣后公司成立时设立中公司的债务承担两大线索。在分析公司不能成立时法律责任承担的场合,着重分析了发起人的责任。而在阐明公司嗣后成立时法律责任的配置问题的场合,则通过阐析大陆法系国家的公司法与英美法系国家的相关判例经验,试图为我国公司法完善与明确公司设立阶段的法律责任承担问题提供立法建议。结束浯部分是对本义的一个总结。提纲挈领地指出,本文的主旨是在全面剂析“设立中公司”的立法与现状之后,突出被刻意回避的“设立中公司”的团体性质,并预测对‘设立中公司”这一基础问题的研究将引领公司法的研究进入更深层次的领域。

关键词：设立中公司无权利能力社团发起人嗣后成立的公司契约更新

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设立中公司民事责任研究

设立中公司民事责任研究

作者：丁强内蒙古大学

学位级别：硕士

现代人权社会中,自然人更加看重权利的有效实现,不难发现,近年来人权的呼声越来越强烈,人作为社会中的个体,理应享有社会通过法律赋予个体的权利;而法人作为一种社会上的组织体,由于有相对于自然人的强势地位,因此法律更加强调的是对社... 详细信息

现代人权社会中,自然人更加看重权利的有效实现,不难发现,近年来人权的呼声越来越强烈,人作为社会中的个体,理应享有社会通过法律赋予个体的权利;而法人作为一种社会上的组织体,由于有相对于自然人的强势地位,因此法律更加强调的是对社会应当承担的责任。设立中公司是指自公司章程制定时起至公司登记成立时止,以取得法人资格为目的,但尚未取得法人资格的具有过渡性特征的前法人实体。设立中公司既不同于自然人又不同于法人,它是公司法人的雏形,具有过渡的团体性和一定的法人格性等特征,它的地位更接近于公司法人。因此,研究设立中公司的民事责任承担问题,对于厘清发起人、设立中公司、成立后公司的关系,以有效保护善意第三人的利益,维护正常的交易秩序,其意义不言而喻。本文通过对该问题的研究认为设立中公司本身就是一种重要的法律实体,有相对独立的民事法律地位,由此在责任承担问题上应根据个案的不同情况,具体问题具体分析,若让设立中公司承担责任能更好地解决纠纷,则可判决让设立中公司独立承担责任;若让发起人承担责任,更有利于解决纠纷,则可判决让发起人承担责任。在以后的立法过程中,可赋予法官更大的自由裁量权,通过这样的立法,能更好地平衡发起人、第三人、设立中公司及成立后公司的利益;也才能更好地解决现实生活中的大量纠纷,以统一司法判决,更好的实现法律效果和社会效果的统一,以有效维护法制的统一性本文共分为四个部分。第一部分对设立中公司的涵义及法律性质进行重点阐述,认为应将设立中公司的性质还原到其本来面貌,即设立中公司本身就是一种重要的法律实体;第二部分着重分析设立中公司的民事能力问题,认为设立中公司应有相应的权利能力并能独立承担相应的民事责任;第三部分和第四部分是本文研究的重点,第三部分重点阐述设立中公司的民事责任分担问题,将其分为设立成功、设立失败、设立无效及设立过程中等几个阶段分别论述;第四部分重点分析设立中公司民事责任在我国的立法缺陷及立法完善问题。

关键词：设立中公司民事责任立法缺陷立法完善

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设立中公司的法律问题研究

设立中公司的法律问题研究

作者：张斌西南政法大学

学位级别：硕士

我国《公司法》颁行以来,公司制度不断发展,公司法理论研究日新月异。但是,对于设立中公司的研究较少且有待深入。本文针对这一现实,对设立中公司涉及到的相关主要法律问题作了探讨。全文共分6个部分,三万余字。第一部分主要对设立中... 详细信息

我国《公司法》颁行以来,公司制度不断发展,公司法理论研究日新月异。但是,对于设立中公司的研究较少且有待深入。本文针对这一现实,对设立中公司涉及到的相关主要法律问题作了探讨。全文共分6个部分,三万余字。第一部分主要对设立中公司及相关概念作铺垫性论述。首先,论述与设立中公司紧密相关的公司设立,探究公司设立与公司登记、公司成立等相关概念的联系与区别。其次,对设立中公司进行了界定,认为设立中公司是指自订立章程时起至设立完成前尚未取得法人人格的公司,是公司设立过程中所形成的一种特殊组织形态,或者简单地讲,它是待成立而尚未成立的公司。为了准确把握设立中公司的含义,本部分还对设立中公司的起始和终止时间作了分析。第二部分论述设立中公司的能力。法人的能力包括权利能力、行为能力和责任能力,设立中公司作为成为法人之前的公司,是否具有相应的能力是一个很值得探讨的问题。本部分认为,设立中公司具有相应的权利能力,但其权利能力范围十分狭窄,只是拥有为设立公司所必需的行为的能力;其行为能力范围与权利能力范围相同,且由设立中公司机关行使;其有一定民事责任能力,但又不具有独立责任能力。第三部分论述设立中公司的法律性质。设立中公司法律性质是研究设立中公司不可回避的一个重要法律问题。明确设立中公司的法律性质,有利于进一步把握设立中公司的权利能力与行为能力,也有利于明确设立中公司在设立过程中的权利义务关系。有关设立中公司的法律性质共有5种学说:无权利能力社团说、合伙说、折中说、非法人团体说、设立中社团说。该部分对各种学说分别做了评析,并认为将设立中公司定性为设立中社团,能够较为合理地解释公司立法与公司设立实践中出现的问题。第四部分论述设立中公司的发起人及其权利义务。首先对发起人的基本含义、发起人的人数、资格做出明确,然后对发起人的法律地位及发起人的权利、义务和责任做出重点论述。本部分认为,关于发起人的法律地位,合伙说和机关说突破了就发起人与成立后公司之法律关系的模式来讨论发起人地位,在区分设立中公司与成立后公司的基础上,揭示发起人的法律地位,这就避免了发起人与设立后公司由于处于泾渭分明的不同阶段

关键词：公司设立公司成立设立中公司法律问题

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设立中公司的法律性质及责任承担

设立中公司的法律性质及责任承担

作者：张晶吉林大学

学位级别：硕士

在公司设立过程中会出现一个具有一定的财产基础、有一定的组成人员、有一定意思能力的团体,一般称为设立中公司。设立中公司是一种过渡性团体,其起始于发起人订立章程之时,终止于公司设立登记之日。具有自身独特的特征。设立中公司不... 详细信息

在公司设立过程中会出现一个具有一定的财产基础、有一定的组成人员、有一定意思能力的团体,一般称为设立中公司。设立中公司是一种过渡性团体,其起始于发起人订立章程之时,终止于公司设立登记之日。具有自身独特的特征。设立中公司不具有法律人格,但享有与设立行为有关的有限的权利能力。发起人、董事会和监事会以及创立大会等是其机关。发起人、设立中公司为了成立一个具有法律人格的法人团体,必须要实施一系列行为,从行为本身的性质可将其分为固有行为、必要交易行为和非必要交易行为。公司成立后,固有行为和必要交易行为的责任自然转移由公司承担,因为这是设立公司所必须的行为;而对于非必要交易行为,公司有选择权,可以通过契约更新承担责任,也可以拒绝。当公司设立失败时,发起人将回归发起人合伙的法律地位,对固有行为和必要交易行为将承担连带责任,而对于非必要交易行为的责任则由行为当事人自己承担。

关键词：设立中公司法律地位机构设置行为性质责任承担

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设立中公司行为及其责任的承担

设立中公司行为及其责任的承担

作者：王煜南京大学

学位级别：硕士

在设立登记之前,公司法人实体尚未成立,不具备法人资格。但是在公司设立过程中,必然有相关的为设立公司而需的活动,例如行政审批手续的办理、租赁或购买房屋作为公司住所、接受发起人或股东的出资等公司设立相关并且是每个公司设立都必... 详细信息

在设立登记之前,公司法人实体尚未成立,不具备法人资格。但是在公司设立过程中,必然有相关的为设立公司而需的活动,例如行政审批手续的办理、租赁或购买房屋作为公司住所、接受发起人或股东的出资等公司设立相关并且是每个公司设立都必不可少的行为。因此,对于公司设立阶段进行民事活动所涉及的复杂的法律关系,设立中公司相关理论应运而生。我国法律中并未明确设立中公司的主体地位,但是《民法总则》第七十五条及《公司法》司法解释三对发起人在公司设立阶段进行民事活动的责任承担制定了规则,相关规定主要着眼于区分行为名义主体,保护第三人利益。本文认为在制定相关责任承担规则的时候,还应该从行为的认定及类型方面考量,只有可以被认定为设立中公司行为的民事活动,才可能由公司承担法律责任;而设立中公司的行为类型又分为多种,由于涉及不同的法律关系,并非所有行为都属于设立中公司的权利能力范围之内。因此本文分情况探讨不同行为类型是否为设立中公司有能力从事;根据是否属于设立中公司权利能力范围之内,行为责任的承担规则应有所不同。本文除引言外,分为四个部分,第一部分探讨设立中公司的主体资格,叙述设立中公司的法律地位、权利能力、诉讼主体资格等问题,为下文关于设立中公司民事行为及行为能力限制提供理论基础;第二部分是设立中公司行为的认定标准,从行为发生的时间、行为能力的实现方式、行为的外观表现形式三个方面论述某项行为是否应被认定为设立中公司行为,以此区分发起人或相关行为人的个人行为;第三部分是将设立中公司行为进行分类,分为公司设立登记相关行为、公司内部行为、公司外部行为,通过检索相关案例,列举在实践中设立中公司可能从事哪些民事行为,并分析哪些类型的行为应被归为设立中公司行为能力的范围之内;第四部分是分为公司未成功设立和公司设立成功两种情况探讨设立中公司行为责任承担规则,对于公司未成功设立的情况,探讨设立中公司能否承担行为责任,及发起人的相关责任;对于公司设立成功的情况,又区分行为名义主体和行为类型两种区分标准,探讨设立中公司行为责任由谁承担。

关键词：设立中公司设立相关必要行为责任承担

设立中公司人格的确定——基于阶段性特征的分类设计

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人民论坛 2011年第A12期 66-67页

作者：肖韵西南民族大学

设立中公司具有"过渡性"和"目的性"的本质特征,在肯定设立中公司法律人格的大前提下,修正设立中公司人格拟制理论,以股东实际缴纳第一份股金作为临界点将设立中公司分为协议阶段和筹备运行阶段两个部分,对不同阶段的设立中公司所涉及的... 详细信息

设立中公司具有"过渡性"和"目的性"的本质特征,在肯定设立中公司法律人格的大前提下,修正设立中公司人格拟制理论,以股东实际缴纳第一份股金作为临界点将设立中公司分为协议阶段和筹备运行阶段两个部分,对不同阶段的设立中公司所涉及的相关行为属性和责任分担加以规范,以实现设立中公司人格的确定。

关键词：设立中公司临界点责任分担

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设立中公司的法律问题研究

设立中公司的法律问题研究

作者：肖源四川省社会科学院

学位级别：硕士

公司作为现代市场经济重要的企业形式,在我国社会主义市场经济中发挥着重要的作用,然而公司从开始设立到公司成立,并非一蹴而就,其需要一定的时间和过程,设立中公司便是在公司设立过程中客观存在的“团体”,其直接关系着成立后公司的健... 详细信息

公司作为现代市场经济重要的企业形式,在我国社会主义市场经济中发挥着重要的作用,然而公司从开始设立到公司成立,并非一蹴而就,其需要一定的时间和过程,设立中公司便是在公司设立过程中客观存在的“团体”,其直接关系着成立后公司的健康运行及持续发展,因此对设立中公司的相关重要法律问题加以研究是完全有必要的。笔者针对设立中公司的重要法律问题,立足我国公司法立法、司法实践情况以及理论学说的发展趋势,并结合比较两大法系在该问题上的立法模式选择及理论学说中的重要观点,以对此类问题加以深入分析与研究,从而对我国设立中公司相关法律问题的立法与司法提供些许建议,以期能为弥补我国公司法关于公司设立阶段法律体系的空白之处提供微薄贡献。全文除了引言和结语外,正文分为四个部分: 第一章:设立中公司的基本理论。本章首先对公司设立的概念进行了界定,在对学界关于公司设立概念不同的论述进行比较分析的基础上,指出应当从实体和程序两种方面来界定公司设立,即公司设立既包含了一系列的法律行为和非法律行为,同时也要按照法定的程序进行;其次论述了公司设立与公司成立之间的关联,并明确了两者之间的区别;最后着重对设立中公司的概念进行界定,在对两大法系及我国学界关于设立中公司概念的不同观点进行分析的基础上,指出所谓设立中公司,是指从设立人订立设立公司的协议至登记完毕取得营业执照（或设立失败后进行设立清算时）这一期间内,为取得法人资格,同时具有一定主体性的非法人团体;同时还结合我国司法实践中对设立中公司概念的态度,指出我国司法实践中,法院对于设立中公司这一法律概念是明确承认且有相关规范予以调整的。第二章:设立中公司的法律属性。本章首先论述了设立中公司的法律性质,对学界的主要学说进行分析评述,并综合前人的的研究成果,指出将设立中公司定性为非法人团体,更加恰当及合理,同时也与我国未来的立法更加协调。其次在结合上述设立中公司的法律性质实为非法人团体这一观点基础上,论述了设立中公司的法律地位,指出应肯定设立中公司具备非法人团体这种相对独立的法律地位。第三章:公司设立中的发起人。本章首先对发起人的概念进行了界定,在对学界关于发起人概念界定的几种观点进行分析的基础上,指出我国应当结合实质和形式概念两种学说来界定发起人的概念,并对我国及两大法系在立法上对发起人概念的界定进行评述,指出我国立法上对发起人的概念界定的不足之处以及两大法系在发起人概念界定上的区别。其次讨论了我国立法上对发起人资格的规定,以及比较分析了两大法系立法上对发起人资格的规定。再次,讨论了发起人的法律地位,在分析发起人与不同对象之间的法律关系的基础上,分析指出在不同的法律关系中反映了发起人不同的法律地位,即当发起人处于发起人之间的合伙关系中时,各个发起人的法律地位是发起人合伙中的成员;在发起人与设立中公司的关系之中,发起人合伙作为一整体,其法律地位则是设立中公司的机关。最后,对两大法系对发起人法律责任的规定进行分析评述,并讨论了我国立法上关于发起人法律责任的规定。第四章:设立中公司的民事责任。本章首先对英美法系国家处理设立中公司的责任归属问题的方式进行分析与评述。其次对大陆法系国家处理设立中公司的责任归属问题的方式进行分析与评述。最后,在此基础上对我国如何处理设立中公司的责任归属问题进行分类探讨,并结合我国立法以及司法实践作出分析结论。

关键词：设立中公司发起人法律属性法律责任民事责任