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私人自治的困境及其出路

首都师范大学学报（社会科学版） 2016年第5期 58-65页

作者：金善明中国社会科学院法学所

传统私法将私人自治作为其基础和核心,并依此设计相应的规范体系来实现意思表示之自由,但因私人自治天然缺乏自我矫正的能力而时常致其自身陷入无法自治或对他人造成不公的困境。而且,由于私法为强调个体之间的形式平等和自由而在其制... 详细信息

传统私法将私人自治作为其基础和核心,并依此设计相应的规范体系来实现意思表示之自由,但因私人自治天然缺乏自我矫正的能力而时常致其自身陷入无法自治或对他人造成不公的困境。而且,由于私法为强调个体之间的形式平等和自由而在其制度构建中人为追求标准化和统一性,抹煞了个体特性、缺乏人文关怀,造成平等和自由在经济社会中被一般化和抽象化,继而使得私法难以通过既有规范体系和机制来消解私人自治之困境、无法确保私人自治的可持续性。这表明,私人自治的有效维护,已溢出私法保障的边界,需进行自反性现代化反思。有鉴于此,私人自治的保护和维系应突破传统私法思维,将其纳入基于宪法理念而型构的法治国家范畴之内予以展开和推进。

关键词：私人自治私法个人自由法治国家

私人自治的绿色边界——《民法总则》第9条的理解与落实

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华东政法大学学报 2019年第2期22卷 116-123页

作者：樊勇中国人民大学法学院

作为一项外源公共原则,绿色原则将生态考量引入民法内部体系,是公序良俗或公共利益的明文类型,是对自愿原则的必要限制。绿色原则借由《民法总则》的法源条款、营利法人的社会责任条款、禁止权利滥用原则、法律行为效力评价规范等,构建... 详细信息

作为一项外源公共原则,绿色原则将生态考量引入民法内部体系,是公序良俗或公共利益的明文类型,是对自愿原则的必要限制。绿色原则借由《民法总则》的法源条款、营利法人的社会责任条款、禁止权利滥用原则、法律行为效力评价规范等,构建起限制私人自治的体系解释框架。通过在民法典分编中设置落实绿色原则的多层次一般条款和具体制度类型、规范构成要件、法律后果,构建起限制私人自治的主要制度框架。

关键词：绿色原则私人自治公序良俗民法基本原则民法典编纂

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论私人自治的限制理论

南京大学学报（哲学．人文科学．社会科学） 2019年第1期56卷 34-48,159页

作者：耿林清华大学法学院北京100084

私人自治是民法的基石,但其在现代社会受到越来越多的限制。全面认识与理解这些限制,对正确理解私人自治,准确把握私法的本质,从而更好地理解与协调私法与公法之间的关系,具有重要的理论与实践意义。在限制的必要性上,须考虑保障每个人... 详细信息

私人自治是民法的基石,但其在现代社会受到越来越多的限制。全面认识与理解这些限制,对正确理解私人自治,准确把握私法的本质,从而更好地理解与协调私法与公法之间的关系,具有重要的理论与实践意义。在限制的必要性上,须考虑保障每个人都能享有自治以及他人自治是自己自治的条件。限制的目的类型,根据保护对象的不同,须分别考虑对受限制人自身利益的保护、对相对人利益的保护、对第三人利益的保护、对法律交往的保护、对公共利益的保护以及对前述复合利益的保护。就限制的法律手段而言,有宪法层面的基础性限制、订立审查限制、信息要求限制、形式审查限制、强行法的特定审查限制以及一般内容审查限制。

关键词：私人自治意思自治私法自治实质正义

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法律行为与私人自治

华东政法大学学报 2016年第5期19卷 51-63页

作者：王洪亮清华大学法学院

从《民总征求意见稿》法律行为部分的体系与规则出发,构建理想的法律行为制度宜作四个方面的调整。首先,从体系化的立法技术出发,应补充规定合同订立规则以及处分行为与负担行为规则。其次,确立法律行为的效力来源在于行为人的意思。再... 详细信息

从《民总征求意见稿》法律行为部分的体系与规则出发,构建理想的法律行为制度宜作四个方面的调整。首先,从体系化的立法技术出发,应补充规定合同订立规则以及处分行为与负担行为规则。其次,确立法律行为的效力来源在于行为人的意思。再次,从私人自治的实现与保障出发,应完善意思表示瑕疵的可撤销与无效制度。最后,为了实现对私人自治的保障,应在未来的民法总则中补充规定禁止放弃自主权、处分禁止等制度。

关键词：民法总则法律行为私人自治处分行为意思表示瑕疵

论我国诉讼时效效力的私人自治转向——实体与程序双重视角的观察

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现代法学 2008年第1期30卷 64-73页

作者：霍海红吉林大学法学院吉林长春130012

我国《民法通则》及《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》对诉讼时效法律效力的规定实质上是一种"干预"模式,这种模式既不符合诉讼时效制度的本来目标,也不符合通过私人行为实现法律控制的国家策略,从干预模式到"自... 详细信息

我国《民法通则》及《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》对诉讼时效法律效力的规定实质上是一种"干预"模式,这种模式既不符合诉讼时效制度的本来目标,也不符合通过私人行为实现法律控制的国家策略,从干预模式到"自治"模式的转换势在必行。同时,那种试图通过法官释明来纠正自治模式可能带来的局限的方式并不是真正有效和适当的方式。

关键词：诉讼时效效力私人自治释明

矿业权法律关系调整中的国家干预和私人自治——兼论法律行为效力理论之重构

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法学评论 2018年第1期36卷 57-64页

作者：江必新中南大学

矿业权兼具行政特许和民事物权双重属性,矿业权法律关系,融合了行政性和契约性因素,需妥当适用作为调整手段的国家干预和私人自治,实现公法和私法的共治。矿业权转让申请未经审批的转让合同效力认定,作为其中的核心问题,宜将法律行为效... 详细信息

矿业权兼具行政特许和民事物权双重属性,矿业权法律关系,融合了行政性和契约性因素,需妥当适用作为调整手段的国家干预和私人自治,实现公法和私法的共治。矿业权转让申请未经审批的转让合同效力认定,作为其中的核心问题,宜将法律行为效力内容的私法重构作为解决路径。

关键词：矿业权矿业权转让国家干预私人自治法律行为效力重构

论著作权集体管理中的私人自治——兼评我国集体管理制度立法的谬误

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法律科学（西北政法大学学报） 2013年第1期31卷 142-149页

作者：熊琦中南财经政法大学知识产权研究中心湖北武汉430073

在著作权集体管理制度中,保证权利人、集体管理组织与使用者的私人自治,是集体管理得以发挥其制度优势,并在交易成本问题上优于其他类似制度的前提。私人自治的贯彻,既能实现市场供求信息在权利人与集体管理组织之间及时传递,也能保证... 详细信息

在著作权集体管理制度中,保证权利人、集体管理组织与使用者的私人自治,是集体管理得以发挥其制度优势,并在交易成本问题上优于其他类似制度的前提。私人自治的贯彻,既能实现市场供求信息在权利人与集体管理组织之间及时传递,也能保证定价机制随利用方式的变化灵活调整。由于我国集体管理组织由政府主导构建,因而缺乏私人自治存在和适用的土壤,使集体管理组织在运作中引发诸多社会矛盾。只有改变公权力的干预,并通过立法将私人自治体现在集体管理制度中,才能真正实现许可效率与传播效率的协调发展。

关键词：著作权集体管理私人自治延伸性著作权集体管理

民法上公序良俗条款的政治哲学思考——以私人自治的维护为中心

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法商研究 2005年第6期22卷 95-102页

作者：易军中南财经政法大学法学院

公序良俗是私法上控制私人自治、检视法律行为效力的阀门之一。它使法律行为只有在不背于公序良俗的情况下才能发生当事人预期的法律效果。然而,不确定概念的性质决定了它潜藏着以维护伦理道德之名而被滥用以致侵害私人自治的致命危险性... 详细信息

公序良俗是私法上控制私人自治、检视法律行为效力的阀门之一。它使法律行为只有在不背于公序良俗的情况下才能发生当事人预期的法律效果。然而,不确定概念的性质决定了它潜藏着以维护伦理道德之名而被滥用以致侵害私人自治的致命危险性,立法上所保障的个人自由可能在司法的层面被公权力销蚀而化为乌有。因此,法官在运用公序良俗条款否定法律行为的效力时,应当慎之又慎。

关键词：私人自治法律行为公序良俗维护法律行为效力学思政治民法法律效果伦理道德

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论我国撤诉规则的私人自治重构

华东政法大学学报 2012年第4期15卷 112-117页

作者：霍海红吉林大学法学院

大陆法系国家民事诉讼法大多规定了＂被告答辩后须经其同意＂的撤诉条件。〔1〕《德国民事诉讼法》第269条规定：＂（1）原告只能在被告未就本案开始言词辩论前,可以不经被告同意而撤回诉讼。（2）撤回诉讼以及使撤回生效的必要的被告... 详细信息

大陆法系国家民事诉讼法大多规定了＂被告答辩后须经其同意＂的撤诉条件。〔1〕《德国民事诉讼法》第269条规定：＂（1）原告只能在被告未就本案开始言词辩论前,可以不经被告同意而撤回诉讼。（2）撤回诉讼以及使撤回生效的必要的被告的同意,应向法院表示……”《日本民事诉讼法》第261条规定：“……撤回诉讼，如果是在对方当事人对于本案已经提出准备书状或在辩论准备程序中已经陈述或者已经开始口头辩论后提出的，非经对方当事人的同意，不发生其效力……”《法国民事诉讼法》第395条规定：“撤回起诉，仅在经被告接受时，始为完全。但是，如在原告撤诉时，被告尚未提出任何实体上的辩护，或者未提出不受理请求，被告之接受并非必要。”

关键词：私人自治撤诉民事诉讼法撤回起诉重构大陆法系国家第269条准备程序