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涉外信托的法律冲突及法律适用

商业时代 2009年第4期 52-53页

作者：乔慧娟田晓云北方工业大学文法学院

涉外信托法律冲突问题是国际私法中一个较复杂的问题。本文在介绍涉外信托法律适用一般原则的基础上,对海牙《关于信托的法律适用及其承认的公约》进行评述,最后对我国关于涉外信托的法律适用提出立法建议。

关键词：涉外信托法律冲突法律适用

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涉外信托的法律适用问题研究

涉外信托的法律适用问题研究

作者：常一华中国政法大学

学位级别：硕士

信托法律冲突主要是两大法系之间的冲突，既有法律规定不同的冲突，也有法律条文背后的理论冲突。信托法律冲突主要表现在信托的有效性、信托管理、信托文件的补充解释等三个方面。信托法律冲突的背后隐藏着信托设立人的意思表示的自由... 详细信息

信托法律冲突主要是两大法系之间的冲突，既有法律规定不同的冲突，也有法律条文背后的理论冲突。信托法律冲突主要表现在信托的有效性、信托管理、信托文件的补充解释等三个方面。信托法律冲突的背后隐藏着信托设立人的意思表示的自由与一国公共秩序，尤其是与法院地的公共秩序之间的冲突。信托自体法是信托当事人明示或默示选择的法律。在当事人没有选择法律时，是最密切联系地的法律。在推定当事人“默示选择的法律”时，应以信托文件为依据，结合案件的具体情况，尤其是信托设立人和受托人的有关情况作出推定。在确定最密切联系地时，不仅应考虑信托文件的格式、签字地、交付地、信托财产所在地、信托设立人、受托人、受益人的住所地等因素，而且还应对这些因素做出质的分析，权衡其在具体案件中的重要性。不动产所在地法对不动产信托具有普遍适用性。不动产遗嘱信托和不动产生前信托都依不动产所在地法。除信托文件的补充解释外，不动产信托的所有事项都依不动产所在地法。动产信托管理事项首先应该适用当事人所指定的法律。在当事人没有指定法律时，应适用与信托管理有最密切联系的法律。在考察与信托管理有最密切联系地时，当事人指定的信托管理地有非常重要的意义。信托文件的补充解释，首先应依当事人选择的法律。在当事人没有选择时，应结合案件的具体情况，推定当事人的选择，以便对信托文件的解释尽可能的符合当事人的真实意思。在推定当事人的真实意思时应重视信托设立人的住所地这一因素。在信托法律适用中，会涉及到一些具体的公共政策或公共秩序问题。包括继承法中对特殊人员的保护、信托目的的合法性、防止挥霍信托条款的效力等。有关信托法律适用的《海牙公约》，与其他法律适用的公约相比呈现以下特点：适用范围的明确化和法律适用的灵活性;软性法律选择规则的广泛采用。作为信托法律国际统一化的第一次尝试，《海牙公约》填补了信托法律适用国际立法方面的空白。并为许多没有信托法律制度的国家提供了一套法律适用规则以及定性的依据，促进了信托制度在更大范围内得到承认。海牙公约对国际私法的立法实践产生了深远的影响，也对我国涉外信托的法律适用规则的制定有很强的指导意义。

关键词：信托涉外信托法律冲突法律适用法律选择

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涉外信托法律适用问题研究

涉外信托法律适用问题研究

作者：容英天津财经大学

学位级别：硕士

作为一种财产管理方法,信托是指委托人基于对受托人的信赖,将其财产转移给受托人,受托人基于受益人的利益或某些特殊的目标,以自己的名义对信托财产进行管理和处分的一种制度设计。信托制度是英美法系国家的产物,在我国的引进完全是一... 详细信息

作为一种财产管理方法,信托是指委托人基于对受托人的信赖,将其财产转移给受托人,受托人基于受益人的利益或某些特殊的目标,以自己的名义对信托财产进行管理和处分的一种制度设计。信托制度是英美法系国家的产物,在我国的引进完全是一种“舶来品”。信托制度是英美法系最先产生的一种特殊的管理财产形式,而在中国,要想运用该机制,就必须走法定的途径,将有关的制度按照排他性的原则进行本地性的规定。伴随着金融行业的进一步开放,含有涉外因素的信托也越来越多,由此引发的涉外信托争议也就不可避免了。由于英美法系和大陆法系对信托财产的物权性质认识存在较大差异,故应予以重视。当前,我国的信托立法还很不完善,只有《涉外民事关系法律适用法》(以下简称《法律适用法》)的第17条对涉外信托法律适用进行了界定,但对于涉及到的各种问题来说,却明显不足。本文通过对比,比较两大法系的各国(地区)在涉外信托法律适用方面的主要区别,并探讨在涉外信托的法律适用过程中所遇到的问题,另外分析了《关于信托的法律适用及其承认公约》(以下简称《海牙公约》)相关规定,从而为改进我们的涉外信托的法律适用提供了一定的借鉴。论文的主要结构以及具体内容为:第一部分为绪论。第二部分从梳理信托、涉外信托概述、涉外信托法律冲突、涉外信托法律适用的一般原则入手,为下文打好相关理论基础;同时分析我国涉外信托法律适用相关规定,找出我国涉外信托法律适用存在的突出问题,进行深入分析。第三、四部分进而对域外的涉外信托法律适用相关规定进行考察、比较,为后文我国借鉴域外经验奠定基础。第五部分主要是针对不足提出合理的完善建议。此外,我国应当寻求加入《海牙公约》促进对国际统一立法的适用。通过以上多方面的统筹推进,对我国涉外信托法律适用制度的完善会有一定的积极作用。

关键词：涉外信托法律适用法律冲突分割制原则

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完善我国涉外信托法律适用规则的思考

山东社会科学 2021年第6期 177-181页

作者：孙点婧北京大学法学院北京100871

涉外信托法律适用是国际司法博弈的重要场域,然而我国现行立法中某些比较典型的规定并不能适应涉外信托法律适用的需要。应当从信托法律关系的性质入手,辅以我国判例中的判断态度,寻找合适的系属公式,提出对我国该类规则的构建与完善建... 详细信息

涉外信托法律适用是国际司法博弈的重要场域,然而我国现行立法中某些比较典型的规定并不能适应涉外信托法律适用的需要。应当从信托法律关系的性质入手,辅以我国判例中的判断态度,寻找合适的系属公式,提出对我国该类规则的构建与完善建议。同时,应考察信托法律适用的国外经验和国际规则,从而提出构建制度的具体建议。

关键词：涉外信托法律适用最密切联系原则稳定性灵活性

我国涉外信托法律适用制度的立法完善——兼评《民法典(草案)》第九编第四十二条

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广西社会科学 2009年第9期 41-47页

作者：高兰英桂林电子科技大学法学院广西桂林541004

涉外信托的法律适用制度的立法完善已是国际私法学界面临的一个现实而又重要的问题,因为我国涉外信托的冲突法立法还是一片空白。在借鉴国外丰富的实践经验及相关国际公约先进规定的基础上,可以修正《民法典(草案)》第九编第四十二条使... 详细信息

涉外信托的法律适用制度的立法完善已是国际私法学界面临的一个现实而又重要的问题,因为我国涉外信托的冲突法立法还是一片空白。在借鉴国外丰富的实践经验及相关国际公约先进规定的基础上,可以修正《民法典(草案)》第九编第四十二条使之更加完善。不仅应进行结构上的调整,将涉外信托的法律适用规定从"物权"一章中分离,设立专章专门规定,而且应完善有关条文内容,即首先区分动产信托和不动产信托,不动产信托适用不动产所在地法,动产信托适用信托自体法理论;然后区分信托的先决问题和信托的法律适用问题,两者适用不同的方法确定准据法;最后对信托法律适用的单一制或分割制作出取舍。

关键词：涉外信托法律适用立法完善

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论涉外信托的法律适用

论涉外信托的法律适用

作者：罗梦旎西南政法大学

学位级别：硕士

信托作为一种财产管理的方式，是委托人基于对受托人的信任，通过订立信托文件，向受托人转移信托财产，受托人为了受益人的利益或某种特别的目的，独立行使信托财产的管理、处分权的制度设计。信托制度发端并盛行于英美法系国家，引入... 详细信息

信托作为一种财产管理的方式，是委托人基于对受托人的信任，通过订立信托文件，向受托人转移信托财产，受托人为了受益人的利益或某种特别的目的，独立行使信托财产的管理、处分权的制度设计。信托制度发端并盛行于英美法系国家，引入我国纯属“舶来品”。信托制度本身就是来源于英美法系国家，要适用于中国本土确实需要将相关法律也本土化。虽然目前国内涉外信托在信托业的实践领域还不是经常发生，但是随着我国信托业不断地发展壮大，业务领域不断地加以扩大，涉外信托的发生在时间上也只是早晚的问题了。国际上有解决涉外信托法律冲突的海牙《关于信托的法律适用及其承认公约》;国内有《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》的出台。本文研究旨在从涉外信托关系法律适用的有关理论中归纳出适用的一般规则;在对公约进行评析后，重点落在国内立法的分析上：对《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》的第17条相关条款进行分析，在指出当前立法的漏洞后，尝试提出完善的建议。具体来说，本文论述可分为四个部分：第一部分从信托制度的起源及相关理论基础入手，介绍信托在两大法系国家的发展状况，引出对涉外信托法律关系的分析，概括出涉外信托法律关系中的法律冲突的表现。第二部分介绍涉外信托的法律适用：由于信托制度本身的复杂性，因此笔者主张对其法律适用采用分割制的理论;将涉外信托关系拆分成信托基础关系和信托自身法律关系，以“分割制”非常发达的英美法系国家中的英国、美国为例，探讨法律适用的规则。第三部分，简要介绍关于信托适用的国际立法——海牙《关于信托的法律适用及其承认公约》。因为文章最后还是着眼在我国国内立法的探讨上，且我国属大陆法系国家，因此这一部分主要是讨论大陆法系国家对公约的接受问题，揭示公约在大陆法系国家普及的障碍所在，为后文论述我国对待公约的态度做必要铺垫。第四部分，落脚点在国内对信托的法律适用的立法上，在对相关条款其进行分析后，对完善我国涉外信托法律适用立法提出了建议。

关键词：信托涉外信托法律冲突法律适用

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我国涉外信托法律适用规则研究

我国涉外信托法律适用规则研究

作者：吴钰中南财经政法大学

学位级别：硕士

随着法律国际化进程的加快,孕育于普通法系的信托制度,由于其具备的资产管理和财产隔离的功能与优势,也逐渐传至大陆法系国家,成为一项全球性财产制度。然而,继受信托制度的大陆法系国家的财产权体系具有“一物一权”的特点,这与普通法... 详细信息

随着法律国际化进程的加快,孕育于普通法系的信托制度,由于其具备的资产管理和财产隔离的功能与优势,也逐渐传至大陆法系国家,成为一项全球性财产制度。然而,继受信托制度的大陆法系国家的财产权体系具有“一物一权”的特点,这与普通法系国家坚持的“双重所有权”观念冲突,导致两大法系国家在对信托性质的理解上存有较大差异,因此可能会导致跨境信托冲突的发生。《涉外民事关系法律适用法》(以下简称《法律适用法》)第17条规定了涉外信托法律适用规则,该法施行已逾十年时间,但第17条至今仍未得到适用。本文选取了若干有关涉外信托诉讼的案件,将检索到的案件的法律适用情况汇总分类,得出了三种主要的法律适用情况:第一种是适用了《法律适用法》总则部分的规定;第二种是适用了《法律适用法》对合同、婚姻家庭等法律关系的规定;第三种是适用了其他法律的规定。这些涉外信托案件无一例外均没有适用《法律适用法》第17条,由此导致的问题是,不利于保护当事人创设信托的意愿和受托人信义义务的履行。通过相关实证研究发现,我国涉外信托法律适用主要存在以下问题:一是对信托关系的识别错误,主要表现为将信托定性为合同或物权,因此规避适用涉外信托法律适用规则;二是未采用分割方法,这导致了实践中对信托有效性、信托管理等事项的忽视;三是最密切联系原则的规定存有瑕疵,这表现为:连结点过于僵化和“信托关系发生地”作为连结点具有模糊性。针对这些问题,可以分别考虑从准确识别信托关系、引入分割方法和改进最密切联系原则等方面来解决。信托关系的识别方面,鉴于信托关系的特殊性和复杂性,既不能在债权框架内解释信托,也不能将信托类比于物权。因为,信托制度是以信托财产为中心,将委托人、受托人和受益人三方权利义务维系起来的法律框架;在这一法律框架内,既包含信托合同等信托文件,也涉及信托财产的物权转移等问题,这种复合的法律关系使得信托不可简单被归为合同或物权,而是一种独立的法律形态。因此需要对信托关系准确识别,一方面要尊重当事人创设信托的合法意愿,另一方面要合理解释信托冲突规范的范围,解释信托所包含的类别。引入分割方法方面,第一,在信托的有效性事项上,应作出如下规定:不动产信托的有效性适用不动产所在地法;生前动产信托的有效性依据当事人选择的法律,在当事人未选择准据法的情形下由法官适用最密切联系原则确定准据法;遗嘱动产信托适用当事人选择的法律,立遗嘱人未选择则适用立遗嘱人立遗嘱时或死亡时的经常居所地法或国籍国法。第二,在信托文件的解释上,首先适用当事人选择的法律,在当事人未选择法律时,不动产信托文件的解释应适用不动产所在地法;其他信托适用最密切联系原则来确定准据法。第三,在信托管理事项上,首先适用当事人选择的法律,如果当事人未选择或者选择的准据法所属国没有信托制度或案涉信托类型,则适用最密切联系原则确定准据法。与信托管理事项具有最密切联系的连结点应是信托财产所在地、受托人经常居所地或营业地、信托关系发生地和信托目的实现地。在最密切联系原则的改进方面,首先,应当借鉴《海牙信托公约》软化连结点,增加委托人指定的信托管理地、受托人的经常居所地或营业地、信托目的实现地这三个连结点。其次,应当明确解释“信托关系发生地”,将其界定为“某一时间点上的信托义务履行地”。

关键词：涉外信托法律适用规则分割方法最密切联系原则

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论涉外信托关系的法律适用

论涉外信托关系的法律适用

作者：张瑞璞西南政法大学

学位级别：硕士

对信托制度追本溯源,可以发现英国中世纪衡平法中的“用益制度”是早期信托的雏形。信托的设立方式灵活多样,而且能够聚集大量的财富,信托制度凭借着强大的优越性迅速在英美法系国家广泛传播,成为十分重要的金融工具。在全球经济浪潮的... 详细信息

对信托制度追本溯源,可以发现英国中世纪衡平法中的“用益制度”是早期信托的雏形。信托的设立方式灵活多样,而且能够聚集大量的财富,信托制度凭借着强大的优越性迅速在英美法系国家广泛传播,成为十分重要的金融工具。在全球经济浪潮的冲击下,各国的经济交往的范围日益扩大,大陆法系国家也逐步引入信托制度,如日本、韩国、中国。信托制度在英美法系国家经过较长时间的发展,有着成熟的制度设计,而大陆法系国家有关信托的制度则不是那么完善。同时,因为法律传统、政治、经济、文化的不同,大陆法系国家在引进信托制度的时候根据具体的国情做了一些本土化的规定。这就导致两大法系国家在信托制度上存在诸多差异,信托制度的冲突不仅体现在具体的法律条文上,更蕴含在信托理论的冲突中。当具有涉外因素的信托产生法律冲突时,并没有统一的法律适用规则来确定信托的准据法,涉外信托在法律适用上的不确定性大大增加,给法院适用法律带来困难不利于维护信托当事人的权益。在国际私法学界的共同呼吁和努力下,1984年的海牙国际私法会议通过了《关于信托的法律适用和承认的公约》(以下简称“《海牙信托公约》”),为涉外信托法律冲突提供了一些普遍性规则,该公约试图尽量避免两大法系国家关于信托制度差异,寻找一个各方都能接受的解决之道。本文主要从四个部分对涉外信托法律冲突和法律适用进行探讨,通过比较分析两大法系国家有关涉外信托的法律适用制度,并借鉴《海牙信托公约》的相关规定,为我国涉外信托法律适用制度提出完善建议。第一部分介绍了信托的基本概念、特征以及涉外信托法律冲突成因和表现。关于信托的起源,大体上有四种观点,通说认为英国的用益制度(use)是信托的起源。两大法系国家对于信托的定义的差异,主要表现在信托的设立和信托财产所有权的归属上,其深层次的原因则是英美法系国家与大陆法系国家法律传统的不同。作为一项独特的法律制度,信托成立之后信托财产便成为一项完全独立的财产,信托关系中的三方当事人都不得将信托财产用于私人目的。信托财产的双重所有权与大陆法系国家传统的一物一权理论不同,这也是两大法系国家在信托制度上的重大差异之一。伴随着国际经济交往的加深,信托制度超越了一国的范围,具有了涉外因素,信托制度的差异导致涉外信托的法律适用问题上产生冲突。第二部分考察了两大法系的家以及《海牙信托公约》关于涉外信托法律适用问题的规定,并进行比较分析。第三部分结合上文对两大法系国家和《海牙信托公约》关于涉外信托法律适用原则的分析,归纳出普遍性的涉外信托法律适用原则,这些原则主要是意思自治原则、最密切联系原则、不动产所在地法原则。第四部分首先介绍我国有关涉外信托的立法现状以及目前存在的问题。其次重点分析《中华人民共和国涉外民事法律关系适用法》(以下简称“《法律适用法》”)第十七条,肯定该条款的意义,并结合前文分析该条款存在的不足之处,对完善我国涉外信托的法律适用制度提出建议。最后分析中国是否应加入《海牙信托公约》,即加入该公约的可行性。

关键词：涉外信托法律冲突法律适用

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论涉外信托的法律适用

论涉外信托的法律适用

作者：董前进华中师范大学

学位级别：硕士

所谓信托,是指在委托人、受托人和受益人之间,委托人基于信任将信托财产委托给受托人,由受托人对信托财产进行管理和处分,受益人享有信托财产的受益权。对信托制度的起源进行考察,学界通常认为信托制度起源于英国用益制度,中世纪的英国... 详细信息

所谓信托,是指在委托人、受托人和受益人之间,委托人基于信任将信托财产委托给受托人,由受托人对信托财产进行管理和处分,受益人享有信托财产的受益权。对信托制度的起源进行考察,学界通常认为信托制度起源于英国用益制度,中世纪的英国,教会信仰普遍,许多教徒们在去世后向教会捐献自己的土地和其他财产,这与当时的王权相冲突,法律禁止教徒向教会捐献财产,为规避法律教徒们将财产转让给第三人,由第三人管理土地并将收益捐给教会。英国后来通过“衡平法”创立信托制度,信托凭借着其设立方式的便捷性,不断聚集社会财富,在英美法系国家盛行开来。在全球经济一体化的冲击下,大陆法系国家为应对日益增长的经济往来,通过移植或者承认的方式建立起自己的信托法律制度。英美法系国家和大陆法系国家因法律传统、政治、经济、文化等方面的不同,所建立的信托制度存在诸多差异。后来随着信托的发展,不同国家之间的信托往往具有涉外性,然而涉外信托关系法律冲突却没有统一的规则来确定所适用的准据法,这给涉外法律适用带来了很大的不确定性,不利于当事人权利的保护。直到1984年的海牙国际私法会议通过了《关于信托的法律适用和承认的公约》(以下简称《海牙信托公约》),才为解决各国之间关于涉外信托法律冲突提供了一些普遍性规则。然而,迄今为止,批准参加该《公约》的国家甚少,由于我国诸多学者认为,该《公约》之规定并不符合我国的基本国情,故,我国尚不是该《公约》的成员国。长期以来,我国并无关于涉外信托关系的法律适用之规定,直到2010年通过《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》,这才在我国第一次对涉外信托的法律适用作出了明确的规定。经过近些年来的司法实践证明,我国关于涉外信托关系之法律适用的规定,虽然引入了意思自治原则,但其规定仍然有不尽完善的地方,有鉴于此,本文以“论涉外信托的法律适用”作为选题,基于涉外信托之法律适用的基本理论阐释和对国外有关涉外信托之法律适用的立法与实践之考察,阐述了我国有关涉外信托法律适用之规定的立法基础、基本特点和主要缺憾,并就完善我国有关涉外信托之法律适用的立法与实践展开了有益的研讨。全文除导论外,主要包括以下几部分:第一部分,阐述信托的基本理论和涉外信托法律冲突的主要表现。首先,阐释了信托的概念和特征,两大法系国家关于信托的定义的差异,主要是因为英美法系国家与大陆法系国家法律传统的不同;其次,阐述了涉外信托的含义和特征,主要体现在信托的涉外性质上,即信托的构成要素只要有一种或一种以上具有涉外性质,就构成涉外信托法律关系;最后,阐述了涉外信托冲突的主要表现,主要体现在信托的定性(识别)冲突、信托有效性冲突、信托中当事人的权利义务冲突、信托管理法律冲突以及信托财产权属冲突等。第二部分,考察国际社会上涉外信托法律适用的基本原则。通过梳理两大法系国家关于涉外信托法律适用的规则以及《海牙信托公约》中关于该问题的基本规定,归纳出涉外信托法律适用的基本原则。尽管两大法系关于涉外信托法律适用的立法与实践不尽相同,但通常遵循如下基本规则:物之所在地法原则;意思自治原则;最密切联系原则和信托自体法原则。第三部分,论述我国有关涉外信托法律适用之规定的立法基础、基本特点和主要缺憾。我国关于涉外信托法律适用之规定的立法基础,既基于国际社会关于涉外信托法律适用的立法与实践,又基于我国以往关于涉外信托法律适用的司法实践;我国的相关规定体现了如下基本特点:第一,涉外信托首先适用意思自治原则;第二,涉外信托适用最密切联系原则;第三,与《海牙信托公约》的相关规定存在较大差异。我国的相关规定至少存在如下缺憾:第一,仅针对涉外合同信托,缺少涉外遗嘱信托法律适用的规定;第二,对意思自治原则适用信托的范围界定模糊;第三,最密切联系原则选择的法律适用范围过于狭窄。第四部分,提出完善我国关于涉外信托法律适用的基本构想。首先应当完善我国信托制度体系,对信托的财产权属和生效要件进行明确规定,为我国涉外信托法律适用规则的制定提供制度基础;其次,应当完善我国涉外信托定性(识别)制度,引入尽力使信托有效原则;再次,应当明确涉外信托法律适用规则适用的范围,借鉴《海牙信托公约》中对涉外信托的适用范围规定;然后,应当完善我国涉外信托法律适用规定中的最密切联系原则,适当扩充当事人没有选择法律时所应当适用的法律的范围;最后,应当补充涉外遗嘱信托的法律适用的规定,明确涉外遗嘱信托法律适用的基本态度,尽力使信托有效和引入意思自治和最密切联系原则。

关键词：信托涉外信托法律冲突法律适用