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论法律推定的界域与效力——以买受人检验通知义务为视角的研究

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现代法学 2020年第6期42卷 17-31页

作者：纪格非中国政法大学民商经济法学院北京100088

《民法典》第621条存在立法目的与立法技术无法匹配的问题。理论研究应对法律推定的功能和界域进行更精确和细致的界定,以使法律推定能够区别于拟制、意思表示的解释以及法律的解释性规范等其他立法技术。法律推定的效力应有助于其功能... 详细信息

《民法典》第621条存在立法目的与立法技术无法匹配的问题。理论研究应对法律推定的功能和界域进行更精确和细致的界定,以使法律推定能够区别于拟制、意思表示的解释以及法律的解释性规范等其他立法技术。法律推定的效力应有助于其功能的实现,并力求不损害自由心证的基础性地位。法律应以选择适用为原则,强制适用为例外。法律推定只影响主观证明责任的转移,不影响客观证明责任的分配。不应承认不可反驳的法律推定。

关键词：法律推定证明责任瑕疵担保拟制意思表示

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民事法律推定的概念检讨

法制与社会发展 2022年第4期28卷 88-102页

作者：欧元捷中国政法大学民商经济法学院

就我国理论界对法律推定概念的认识而言,现存三种概念观:一是宽泛地认可法律规定的推定为法律推定;二是将法律推定作为程序范畴内的事实认定方法;三是认为法律推定属于实体层面的立法问题。法律推定在语义上的多重指代,使对于其识别、... 详细信息

就我国理论界对法律推定概念的认识而言,现存三种概念观:一是宽泛地认可法律规定的推定为法律推定;二是将法律推定作为程序范畴内的事实认定方法;三是认为法律推定属于实体层面的立法问题。法律推定在语义上的多重指代,使对于其识别、类型、效力等具体问题的认识陷于难以调和的分歧。归根结底,不同的概念观源自比较法资源的继受差异,而法律推定的定位本需与一国的制度需求和理论体系相适配。在我国,考虑到立法与司法二分的体制要求,以及实体推定与程序推定二分的体系理性,故宜采纳实体概念观。应从立法目的出发,识别可推翻的法律推定和不可推翻的法律推定,并明确可推翻的法律推定本质为证明责任的倒置。

关键词：法律推定证明责任分配实体推定程序推定事实推定

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试论法律推定

现代法学 1991年第5期13卷 40-44页

作者：刘杰

一、法律推定的基本涵义及其特征推定一词常用于许多不同的意思,但它们都有一个共同点:都涉及到一个或一组已知或已被证明的事实A,与另一事实或结论B之间的关系,而该B事实尚待证明。推定分为事实推定和法律推定。前者又叫依证推定,即在... 详细信息

一、法律推定的基本涵义及其特征推定一词常用于许多不同的意思,但它们都有一个共同点:都涉及到一个或一组已知或已被证明的事实A,与另一事实或结论B之间的关系,而该B事实尚待证明。推定分为事实推定和法律推定。前者又叫依证推定,即在已知事实(证据)充分的条件下。

关键词：法律推定有罪推定被告人无罪推定事实推定举证责任证据裁判我国法律诉讼当事人推理规则

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论事实推定和法律推定

河北法学 2008年第6期26卷 181-187页

作者：王雄飞广东省广州市海珠区人民检察院广东广州510250

首先研究推定的各种涵义,提出推定的基础是经验法则。然后集中分析事实推定与法律推定的概念特征及其相互关系,指出事实推定的实质是推理或推论;法律推定源于事实推定又高于事实推定,是在事实推定的基础上渗入了法律价值和政策需要,从... 详细信息

首先研究推定的各种涵义,提出推定的基础是经验法则。然后集中分析事实推定与法律推定的概念特征及其相互关系,指出事实推定的实质是推理或推论;法律推定源于事实推定又高于事实推定,是在事实推定的基础上渗入了法律价值和政策需要,从而将事实推定的单纯经验逻辑上升为法律逻辑;法律推定和事实推定具有泾渭分明的区别也有千丝万缕的联系,事实推定作为一个法律术语有其存在的合理性。

关键词：推定经验法则事实推定法律推定

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准法律推定质疑——与褚福民先生商榷

辽宁大学学报（哲学社会科学版） 2013年第3期41卷 107-112页

作者：张云鹏辽宁大学法学院辽宁沈阳110136

依据和效力是区分法律推定与事实推定的标准,依据影响效力,但有时依据范围的划定也受效力的指引。以依据的非司法解释性和效力的"强制"适用性为基本特征的所谓准法律推定,不具有成为法律推定与事实推定之外的独立推定种类的适当性和必要... 详细信息

依据和效力是区分法律推定与事实推定的标准,依据影响效力,但有时依据范围的划定也受效力的指引。以依据的非司法解释性和效力的"强制"适用性为基本特征的所谓准法律推定,不具有成为法律推定与事实推定之外的独立推定种类的适当性和必要性,将其纳入法律推定的范畴予以创制和规制应当成为当下我们相对合理的选择。

关键词：法律推定事实推定准法律推定

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论医疗过错的法律推定

论医疗过错的法律推定

作者：丁志梅西南政法大学

学位级别：硕士

医疗过错的法律推定规范自出台以来便饱受争议。学界争论的焦点集中于违反法律规范、诊疗规范的行为是过错的认定标准还是过错推定的前提条件。欲解决该争论,必先厘清医疗过错法律推定规范的适用前提。根据法律适用的逻辑,医疗过错并非... 详细信息

医疗过错的法律推定规范自出台以来便饱受争议。学界争论的焦点集中于违反法律规范、诊疗规范的行为是过错的认定标准还是过错推定的前提条件。欲解决该争论,必先厘清医疗过错法律推定规范的适用前提。根据法律适用的逻辑,医疗过错并非可以用证据直接证明的事实,而是一种法律评价。医疗过错要件的存否应由法官自主评价。至于法律推定,讼法理论传统观点将其定义为推定要件事实存在与否的证明规则,同时认为法律推定转移了推定事实的证明责任。但过错等评价无法被直接证明,故而当事人对于据以评价过错存在与否的事实的证明,系对间接事实的证明,过错作为主要事实可从间接事实推论而来。新近观点亦从法律适用的理论角度出发,认为从事实得出评价的过程并非间接证明的事实认定过程,而是属于法官进行法律评价的法律适用过程。故而,据以评价过错存在与否的事实才是当事人应证明的对象。因此,若将法律推定的性质定位于证明规则,不仅无法解决评价并非事实的问题,还会带来与规范说下证明责任分配理论的矛盾。如将医疗过错法律推定规范定性为证明责任规则,同样要面对医疗过错并非当事人证明责任所指对象的问题。规范说的间接反证理论正确地分配了评价性要件的证明责任,但却模糊了事实认定与法律适用的边界。综上所述,不论从法律推定理论,还是法律适用理论来看,医疗过错都不宜通过法律推定的方式裁判其存在。审判实践中对于医疗过错法律推定规范的适用状况有力地印证了这一点。除引言和结语外,正文共分为四个部分。第一部分对医疗过错法律推定的现状进行了分析。包括医疗过错法律推定规范在审判实践中的适用现状,医疗过错法律推定的相关立法及司法规则,以及医疗过错法律推定的理论现状。为下文剖析医疗过错法律推定的现存问题作铺垫。第二部分在第一部分的基础上总结了医疗过错法律推定在审判实践中的问题、立法规定层面的问题以及理论上存在的困境。审判实践中存在的问题在于医疗过错法律推定规范的适用背离了其应遵循的适用逻辑。立法层面的问题主要在于对于医疗过错不应采取法律推定的方式加以推定,且在立法之处就混淆了法律推定与过错推定。理论困境是不论采取证明责任规则说或者证明规则说皆无法妥善解决医疗过错要件的证明责任的裁判规则。第三部分针对上述问题的原因进行了细致的论述。主要从法律适用理论,要件事实理论,过错推定理论进行分析。医疗过错作为侵权责任法的构成要件,又同时作为法律推定规范的法效果,正确适用医疗过错法律推定、裁判医疗过错要件、是否选择法律推定的方式对医疗过错进行推定的前提是了解法律适用的逻辑。医疗过错等评价性要件的存在使得要件事实的理论产生了分歧,主要在于评价性要件的证明责任的规则的妥善处理。过错推定与法律推定不同,妥善解决医疗过错要件的审理还需要分清二者的关系。第四部分对第二部分梳理的问题提供了解决的思路。应分清医疗机构的医疗过错与妨碍查清事实的过错。对于医疗机构伪造病历、拒绝提供病历使法院难以查清医疗机构实施的诊疗行为,诊疗行为是否造成损害以及损害大小的情形,应直接使医疗机构承担证明妨碍的不利后果,即承担与其对查清事实的过错程度相适应的责任。至于医疗过错,应交由法官根据医疗机构的诊疗行为等行为的判断得出。医疗机构违反诊疗规范、法律规范的行为属于法官综合判断是否存在医疗过错的综合考虑因素。据以评价过错存在与否的事实才是当事人证明的对象。

关键词：法律推定医疗过错证明责任过错推定要件事实

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论刑事法律推定

论刑事法律推定

作者：乔寿君山东大学

学位级别：硕士

法律推定是法律或法官从已知事实推论未知事实所得出的结论。刑事法律推定是指在刑事诉讼过程中，司法人员在无反证的前提下，根据事实之间的常态联系，以某一已查明的刑事法律事实推断另一难以证明的刑事法律事实存在、不存在或其相关... 详细信息

法律推定是法律或法官从已知事实推论未知事实所得出的结论。刑事法律推定是指在刑事诉讼过程中，司法人员在无反证的前提下，根据事实之间的常态联系，以某一已查明的刑事法律事实推断另一难以证明的刑事法律事实存在、不存在或其相关状态。我国仅在民商法中对法律推定有所规定，而在刑事法律中未明确出现“推定”一词，但刑事理论界对刑事法律推定已持认可态度。本文试图通过对国外英美法系和大陆法系法学有关刑事法律推定的理论进行归纳分析，对法律推定和刑事法律推定一般原理(概念、特征、分类和存在依据等)的阐述，以刑事法律推定为视角，遵循刑事一体化的思想，从刑事立法和刑事司法两个角度，探讨我国刑事法律中关于法律推定的一般原理、具体体现和刑事法律推定原则，希望能为我国刑事法律推定制度的建立完善提供一些参考和借鉴。本文除引言和结束语外，正文共分为四部分：第一部分法律推定与刑事法律推定的一般原理。第一部分正文从推定、法律推定含义入手，结合法律推定的分类、基础和依据，引导出刑事法律推定的一般原理及其现实意义。在刑事法律推定的一般原理中，笔者界定了刑事法律推定的含义，归纳总结刑事法律推定的特征，并对刑事法律推定作了立法和司法上的狭义的分类;通过刑事法律推定一般原理的阐述，着重论述了刑事法律推定的现实意义，围绕刑事法律推定具有缩短刑事实体法和刑事程序法之间距离的功用，实现法律公正与社会功利的结合，体现刑法对社会保护和人权保障两种价值取向的统一三方面来论证刑事法律推定有存在和发展的必要。第二部分刑事立法上的法律推定。这一部分笔者通过介绍英美法系和大陆法系刑事立法上的法律推定，重点阐明我国刑事立法上的法律推定。无论我们承认与否，法律推定在我国刑事立法中确确实实存在，笔者主要围绕犯罪主观要件、公职人员贪污贿赂犯罪、持有型犯罪和自然人精神正常、违法性和可罚性阻却事由等五个方面来论证刑事法律推定在我国刑事立法中的存在和体现。第三部分刑事司法实践中的法律推定。由于刑事实体法最终要通过刑事程序法得以实现，因此部分与程序法结合紧密的实体法规定的内容和程序法的法律推定要通过司法实践才能体现，这一部分笔者主要围绕刑法因果关系、犯罪主体

关键词：刑事法律法律推定刑事诉讼刑事法律事实刑事立法刑事司法

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医疗过错法律推定研究

医疗过错法律推定研究

作者：王晓娜山西大学

学位级别：硕士

过错本身的主观性以及医疗行为的专业性双重因素使得医疗过错的认定成为判断医疗侵权责任成立与否的关键和难点,医疗过错法律推定根据基础事实推定医疗过错,简化证明环节,对于降低患方证明难度和准确认定医疗过错发挥着重大作用。本文... 详细信息

过错本身的主观性以及医疗行为的专业性双重因素使得医疗过错的认定成为判断医疗侵权责任成立与否的关键和难点,医疗过错法律推定根据基础事实推定医疗过错,简化证明环节,对于降低患方证明难度和准确认定医疗过错发挥着重大作用。本文将法律推定与医疗过错认定相结合,对我国医疗过错法律推定的具体适用展开研究。本文除引言外主要由四个部分组成:第一部分是医疗过错法律推定的必要性。该部分从医疗过错证明的特点与法律推定适用的意义两方面综合得出法律推定是医疗过错认定的最佳方式。首先,通过对医疗过错概念的剖析,得出医疗过错证明具有过错证明是在程序法框架内的法律评价过程、过错证明的依据兼具医学与法学专业知识、医疗过错主要依靠间接证据证明、医患双方的证明协同性较高四个特点。其次,立足于法律推定由基础事实推出推定事实的特点,指出了法律推定在医疗过错认定中有利于调节利益冲突、维护公平正义,有利于简化证明环节、提高诉讼效率,有利于统一裁判尺度、保障司法公信。第二部分是法律推定在医疗过错认定中的适用。该部分立足于法律推定的整个逻辑推理过程,分析了法律推定的特性在医疗过错认定中的具体表现。首先,基础事实是医疗过错法律推定的起点,其主要来源于经过证据证明的事实、自认事实和司法认知事实。患方须对基础事实需要承担证明责任,且当达到证明标准时,医疗过错暂时被推定成立。其次,法律推定的医疗过错具备或然性、可反驳性、法定性三个显著特点,其认定与否主要取决于医方反驳权行使的效果。最后,允许医方反驳是法律推定适用的程序保障。对抗式诉讼结构理论、《中华人民共和国民法典》规定内容和法律推定本身的局限性为其提供了理论依据。医方可反驳基础事实、常态联系或推定结果,当其反驳基础事实时,无需承担证明责任,当反驳常态联系或者推定结果时,则必须承担证明责任。第三部分是我国医疗过错法律推定的立法现状与反思。该部分主要从以下三方面展开论述,第一,《中华人民共和国民法典》关于医疗过错法律推定的立法变化,指出将医疗侵权行为与损害后果间的因果关系作为法律推定的前提、强化医疗机构的病历保管责任是医疗过错法律推定的两大最新规定。第二,《中华人民共和国民法典》第1222条医疗过错法律推定的理解与适用,认为第1222条是允许医方反驳的法律推定,其中,“违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定”是推定过错的证据而非基础事实,同时,“隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料;遗失、伪造、篡改或者违法销毁病历资料”宜被认定为证明妨碍而非基础事实。第三,我国医疗过错法律推定的不足,分析得出具体适用中基础事实被误作为医疗过错的认定标准,医疗过错法律推定程序的启动条件、标准不明,医疗过错法律推定的适用缺乏公开性三大问题。第四部分是我国医疗过错法律推定的完善。医疗过错法律推定的规范适用应当包括明确基础事实和完善程序规定两方面内容。基础事实须满足与医疗过错间具有高度盖然性、证明难度适中、能够类型化三个条件。此外,应当完善法律推定的适用程序,法官应严格遵守启动、反驳和裁定的相关程序规定,明确规定法律推定的适用条件,切实保障医方的反驳权,并综合辩论全趣旨对医疗过错进行认定。法官应强化医疗过错法律推定适用过程、适用依据、适用结论的公开性,主动向当事人阐明法律推定的具体过程、某一事实及认定理由等内容以保障当事人的上诉权。

关键词：医疗过错法律推定医疗过错认定

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法律推定的故意伤害罪、故意杀人罪研究