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作者：师晓梅西南政法大学

学位级别：硕士

间接正犯作为我国刑法的舶来品，学界相关的研究起步较晚。目前已经存在的诸多关于间接正犯理论的讨论，因为没有真正理解间接正犯的理论本质，并且论证缺乏重大突破性的依据和理由，所以国内的研究相较于德日刑法差距较大。作为间接正... 详细信息

间接正犯作为我国刑法的舶来品，学界相关的研究起步较晚。目前已经存在的诸多关于间接正犯理论的讨论，因为没有真正理解间接正犯的理论本质，并且论证缺乏重大突破性的依据和理由，所以国内的研究相较于德日刑法差距较大。作为间接正犯理论本质的成立范围问题,我国主流观点的出发角度是非共犯性特征,也就是立足其弥补共犯理论的理论地位。本文将放弃这个错误的理论基础，顺应间接正犯当代独立的理论地位，从间接正犯具有与直接正犯相同的正犯性立场来重新提出认定标准，为构建间接正犯理论打稳基础。文章首先介绍我国刑法界目前普遍赞同的以非共犯性特征为核心构建的间接正犯认定标准和成立范围。简要地介绍了间接正犯的概念、特征和性质，接着从客体、客观方面、主体、主观方面的角度得出间接正犯认定标准，进而归纳出目前受到多数学者赞同的六种间接正犯的类型：利用不具有责任能力者的行为、利用他人非行为的身体活动、利用他人无罪过的行为、利用他人过失的行为、利用他人故意的行为和利用他人合法的行为。文章的第二部分则是分析我国传统认定方法得出的间接正犯所具有的局限性。间接正犯弥补性地位，因为其替补作用的不彻底性、共犯严格从属说的缺陷、错误的正犯共犯判断顺序等被现代刑法理论所抛弃。非共犯性作为间接正犯的核心特征，随着我国共犯成立范围采用部分犯罪共同说，显然已经与通说的间接正犯本质相冲突，无法合理界定间接正犯的成立范围。通过构成要件得出的认定标准同样使间接正犯与教唆犯只具有形式上的区分。紧接着文章的第三部分将探索目光投向德国刑法中的意思支配说。意思支配说从间接正犯的独立地位出发，全面界定了间接正犯的成立范围，并且正确论证了间接正犯的正犯性。该说认为间接正犯的认定标准在于，幕后者不仅利用了中介者实施犯罪行为,而且支配了整个犯罪过程。同时意思支配说使得间接正犯和教唆犯有了实质的区分。本文最后，以间接正犯的正犯性（支配性）为核心，构建新的认定标准。利用意思支配说重新界定了间接正犯的概念、性质和特征，提出不同于旧有的认定标准，从而对我国主流的间接正犯范围进行检讨，对旧有范围既有缩小也有扩张。新标准下的间接正犯范围，在正确的理论定位的前提下，填补旧有范围的缺漏同时不会无限扩大，剔除本质上非间接正犯的类型同时不会过分限制。

关键词：间接正犯成立范围意思支配

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物权支配性之教义重述

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法制与社会发展 2021年第4期27卷 194-209页

作者：袁野武汉大学法学院

《民法典》第114条第2款中的“直接支配”的通说释义存在混淆事实关系和法律关系的重大问题。意思支配仅指向事实层面人对物的利用关系,将其与“直接支配”绑定的做法误将创设物权之目的纳入了物权的内容,完全脱离了物权的法律语境。在... 详细信息

《民法典》第114条第2款中的“直接支配”的通说释义存在混淆事实关系和法律关系的重大问题。意思支配仅指向事实层面人对物的利用关系,将其与“直接支配”绑定的做法误将创设物权之目的纳入了物权的内容,完全脱离了物权的法律语境。在事实和法律二分的语境下,法律上的“支配”教义的实质在于归属。物权归属既与物权法的基本功能相契合,又与“排他”教义紧密承接,原有的对“直接”教义的解释的缺陷亦可因此消除。《民法典》第205条中的“归属和利用”与人对物的事实支配相呼应,尤其要注意的是,该条中的“归属”教义与《民法典》第114条第2款中的“归属”释义之间存在本质区别。

关键词：直接支配意思支配利用法律支配归属

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论间接正犯的成立范围

论间接正犯的成立范围

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作者：赵迎晓中国青年政治学院

学位级别：硕士

间接正犯是大陆法系刑法理论中的一个概念,如今在我国的刑法理论和司法实践中也已占有一席之地。间接正犯最开始出现是为了弥补处罚上的漏洞,是限制的正犯概念与极端从属性理论相结合的产物。但随着刑法学的不断发展,间接正犯相关理论... 详细信息

间接正犯是大陆法系刑法理论中的一个概念,如今在我国的刑法理论和司法实践中也已占有一席之地。间接正犯最开始出现是为了弥补处罚上的漏洞,是限制的正犯概念与极端从属性理论相结合的产物。但随着刑法学的不断发展,间接正犯相关理论背景也发生了变化,比如极端从属性逐渐为限制从属性所替代,但即使如此,间接正犯并没有丧失它存在的意义与价值,其成立范围也在发生变化。而关于间接正犯,我国立法上没有明文规定,理论上研究起步比较晚,而且关于间接正犯的争议也比较大,关于间接正犯的成立范围一直以来就有各种不同的学说,这更给间接正犯的适用带来了不便,因为在不同的学说指导下会得出不同的结论,不利于用间接正犯理论去解决司法实践中本属于间接正犯范畴的定罪与量刑的问题。间接正犯成立范围各异,归根结底是因为对间接正犯的正犯性认定的依据不同,所以紧接着笔者介绍并分析了阐释间接正犯正犯性的三种主要学说,表明自己的立场后引出意思支配说,对间接正犯成立范围的扩张——“正犯后正犯”进行了介绍与探讨,并指出其优越性。最后将扩大间接正犯成立范围的意思支配说放入我国刑法的语境,结合我国立法与司法实践进行相关探讨,用实际中案例来讨论评析,并对承认“正犯后正犯”的必要性和意义展开论述。

关键词：间接正犯犯罪支配意思支配正犯后正犯

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间接正犯研究

间接正犯研究

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作者：尹葆乐深圳大学

学位级别：硕士

间接正犯的概念作为舶来品,在我国刑法学界起步的时间较晚。我国对于间接正犯的研究还处于相对薄弱的阶段。间接正犯概念在我国司法实践和理论上虽有一席之地,但近些年来,随着共犯论的变动和间接正犯本质学说发展,间接正犯进一步发展遇... 详细信息

间接正犯的概念作为舶来品,在我国刑法学界起步的时间较晚。我国对于间接正犯的研究还处于相对薄弱的阶段。间接正犯概念在我国司法实践和理论上虽有一席之地,但近些年来,随着共犯论的变动和间接正犯本质学说发展,间接正犯进一步发展遇到瓶颈。由于我国特殊的共犯论基础以及目前百家争鸣的激烈理论环境,有学者开始对间接正犯的存在价值和存在基础提出质疑。但是间接正犯作为一种客观存在的共犯领域的犯罪行为,是应当承认其存在的必要性和现实性的。间接正犯概念在德国刑法理论中诞生,不断发展成熟,并产生了各种解释间接正犯本质定义的学说,其中,行为支配说对间接正犯的定义是最准确的,它认为间接正犯是不用亲自实行正犯行为,但其通过优势认知支配了整个犯罪过程的正犯,是一种拟制性实质正犯。间接正犯否定论大致分为两大类:否定论有从单一制角度出发的单一正犯论以及区分制下的扩张共犯论。单一正犯论的问题在于把对将所有与犯罪有所加功的人都列为同等地位,这样不仅使构成要件的规制机能落空,还使得刑法的人权保障和谦抑性完全失效,最终影响到罪刑法定的实现;而扩张共犯论始终无法证明的是教唆犯的正犯性,即间接正犯的本质属性。故否定说的主张皆不成立。间接正犯产生于共犯论,而对共犯论的理解都是以立法为基准的。我国的共犯论都是承认间接正犯概念的,缺少此概念将会出现更大了理论瑕疵或者处罚漏洞,故有必要使间接正犯概念存续。而从凭借强制的意志控制、凭借欺骗的意志控制、凭借有组织权力的国家机关的意志控制三种事实存在的间接正犯种类可以证明间接正犯现象的现实存在。

关键词：间接正犯概念扩张共犯论单一正犯论意思支配

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利用他人合法行为间接正犯类型之否定

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河南警察学院学报 2017年第1期26卷 79-86页

作者：赵天琦陈山四川大学法学院四川成都610200 四川师范大学法学院四川成都610200

间接正犯理论一般承认"利用他人合法行为"的间接正犯类型。然而,根据支配理论的基本观点,在利用他人合法防卫行为的间接正犯类型中,行为人并未完全对防卫人形成犯罪事实上的支配关系;利用行为的非法性与防卫行为的合法性也不具有等价性... 详细信息

间接正犯理论一般承认"利用他人合法行为"的间接正犯类型。然而,根据支配理论的基本观点,在利用他人合法防卫行为的间接正犯类型中,行为人并未完全对防卫人形成犯罪事实上的支配关系;利用行为的非法性与防卫行为的合法性也不具有等价性,传统观点对行为人实行行为未从法益侵害事实角度进行合理、完整的不法分析;从法哲学的角度讲,合法行为无法产生不法后果。应当重新审视"利用他人合法行为"的定性问题。

关键词：间接正犯意思支配正当防卫

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论间接正犯概念的扩张——正犯后正犯

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湖南公安高等专科学校学报 2009年第2期21卷 85-90页

作者：王振武立松江西科技师范学院法学院江西南昌330013 江苏仪征市人民检察院江苏仪征211400

正犯后正犯是对传统间接正犯概念内涵与外延的扩张,它缘起于德国,并为日本和我国台湾地区刑法所继受与传承;正犯后正犯的理论核心与灵魂是犯罪支配理论,其目的是对传统间接正犯理论无法有效回应罪刑相当原则困境的突围;德国的司法实践... 详细信息

正犯后正犯是对传统间接正犯概念内涵与外延的扩张,它缘起于德国,并为日本和我国台湾地区刑法所继受与传承;正犯后正犯的理论核心与灵魂是犯罪支配理论,其目的是对传统间接正犯理论无法有效回应罪刑相当原则困境的突围;德国的司法实践已普遍认可这一理论,我们也应肯定该理论的理论意义与实践价值。

关键词：间接正犯正犯后正犯意思支配罪刑相当原则

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