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身份关系协议对民法典合同编的参照适用研究

身份关系协议对民法典合同编的参照适用研究

作者：刘红亚昆明理工大学

学位级别：硕士

《民法典》第464条第2款规定:“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议。适用有关该身份关系的法律规定;没有规定的,可以根据其性质参照适用本编规定”。在《民法典》视阈下,身份关系协议的法律适用问题从“能否适用”转向了“如何适用... 详细信息

《民法典》第464条第2款规定:“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议。适用有关该身份关系的法律规定;没有规定的,可以根据其性质参照适用本编规定”。在《民法典》视阈下,身份关系协议的法律适用问题从“能否适用”转向了“如何适用”。但是《民法典》中关于身份关系协议的适用条件以及适用范围的规定尚不明确。而且本法条表述的“可以”一词,突出了法官在司法实践中处理身份关系协议时具有极大的自由裁量权,可能会出现司法实践混乱的情况。《民法典》第464条第2款有效衔接了身份法与财产法,有助于《民法典》在司法实践中发挥其应有的体系效用。此条文作为一条全新的规定,尚有规定不明确的地方仍然需要进行系统性的研究。本文从身份关系协议的基础理论出发,探讨身份关系协议如何对合同编的相关规范进行参照适用,以期在《民法典》框架中实现身份法和财产法的体系融贯。以下将从四个部分来探讨身份关系协议如何参照适用合同编相关规范。第一部分为身份关系协议参照适用合同编的可能性证成。首先对身份关系协议进行界定,进一步总结其特征;其次阐述身份关系协议参照适用合同编的正当性基础,为本文提供理论基础。第二部分为身份关系协议参照适用合同编的实践困境。根据与本文相关的案例统计和选取实践中几类典型的身份关系协议,通过梳理司法实践中的主要争议焦点,进而得出司法实践中相关争议产生的原因。第三部分为身份关系协议参照适用合同编的类型化探讨。首先把身份关系协议划分为三类;其次选取三类身份协议中典型的几个协议进行阐述如何参照适用合同编的相关规范。第四部分为身份关系协议参照适用民法典合同编的标准构建。首先确立了身份关系协议参照适用合同编的前提条件。其次,在参照适用合同编时应遵循婚姻家庭编基本原则,不应违背婚姻家庭编的基本规范。

关键词：身份关系协议参照适用婚姻家庭编合同编

民法典编纂视野下夫妻忠实义务的法律适用问题研究

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民法典编纂视野下夫妻忠实义务的法律适用问题研究

作者：李尧宇湖南大学

学位级别：硕士

重婚、有配偶者与他人同居、通奸和嫖娼卖淫等行为呈持续走高态势,引发了学界和实务界关于夫妻忠实义务法定化的探讨。2001年,我国《婚姻法》第4条规定了“夫妻应当互相忠实”的义务,但只是原则性的规定,缺乏相应的法律适用条款。其在... 详细信息

重婚、有配偶者与他人同居、通奸和嫖娼卖淫等行为呈持续走高态势,引发了学界和实务界关于夫妻忠实义务法定化的探讨。2001年,我国《婚姻法》第4条规定了“夫妻应当互相忠实”的义务,但只是原则性的规定,缺乏相应的法律适用条款。其在现实生活中也并未引起大家的重视,违反夫妻忠实义务的行为依旧大量发生,严重影响婚姻家庭关系的和谐和社会的稳定,也不利于保障受害配偶方的合法权益。同时,在司法实践中处理违反夫妻忠实义务的案件时,由于法律适用的不确定,导致在实际案件审理过程中或不予法律适用、或适用的法律不一致,造成同案不同判的窘境。民法典的编纂,正好为此问题的解决提供了机遇。《民法总则》的颁布实施,加大了对人身权益的保护,其特别指出婚姻家庭中的人身权利受法律的保护,夫妻忠实义务作为合法婚姻关系中夫妻之间重要的人身权利之一,也亟需对其法律适用问题予以完善。考虑到当前婚姻法中对夫妻忠实义务规定的范围过窄、可诉性缺乏以及救济途径的受限,单靠婚姻法的规定,很难有效实现对夫妻忠实义务的保护。因而,在此民法典编纂的视野下,根据我国的具体情况和对域外优秀经验的参考借鉴,从三个方面对夫妻忠实义务法律适用的完善提出构想。第一个方面是在婚姻家庭编中对夫妻忠实义务本身的规定提出完善构想,包括具体内容和规范体系;第二个方面是对夫妻忠实义务在司法诉讼中的完善构想,包括增加其可诉性和举证责任的分配完善;第三个方面是在民法典的大框架下对婚姻家庭编中夫妻忠实义务在法律救济的适用上提出完善构想,加大其与民法总则和分则中其他编之间的法律适用,完善夫妻忠实义务的法律救济途径,以期能为夫妻忠实义务法律适用和法律救济过程中存在的问题提供一个良好的解决路径。

关键词：民法典编纂夫妻忠实义务婚姻家庭编法律适用

民法典编纂视角下离婚冷静期的理论与实务研究

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民法典编纂视角下离婚冷静期的理论与实务研究

作者：费梦云扬州大学

学位级别：硕士

这两年,民法典各分编的编纂工作受到全社会的普遍关注,从2019年8月27日民法典各分编草案提请审议到同年12月28日草案三审稿的审议,再到2020年5月28日民法典的正式通过,民法典的问世牵动着全国人民的心。纵观整个民法典,其体现出兼收并... 详细信息

这两年,民法典各分编的编纂工作受到全社会的普遍关注,从2019年8月27日民法典各分编草案提请审议到同年12月28日草案三审稿的审议,再到2020年5月28日民法典的正式通过,民法典的问世牵动着全国人民的心。纵观整个民法典,其体现出兼收并蓄、包容创新的特点,具体规定方面更加全面化与体系化,对于社会热点问题也通过立法的形式予以回应。民法典的创新点吸引着学术界与实务界的广泛讨论与研究,其中关于离婚冷静期的规定引起了社会的热议。学术界中对于离婚冷静期制度有所争论,当前争论的焦点主要为是否需要以立法的形式将离婚冷静期制度化。争议的背后实际上是婚姻自由,个人主义与法律正义的秩序价值之间的冲突。该制度的设置在某种程度上是对当前社会高离婚率问题的一种回应,然而这种制度并不是偶然出现的。纵观国外相关法律制度可见,许多国家已经在立法层面上直接或间接建立了离婚冷静期制度。例如加拿大离婚手续办理时间规定、韩国“熟虑期”制度、英国反省制度等都从一定程度上充当着离婚冷静期的作用。本文首先通过分析当前离婚冷静期制度所依托的理论,总结当前学术界对于离婚冷静期的观点分歧,明确对于离婚冷静期制度中立态度的支持。其次,结合国内外“离婚冷静期”未立法化前的实践现状,站在多个角度给予离婚冷静期制度客观评价。最后,在支持离婚冷静期制度写入民法典的前提下,通过区别规定适用范围及期限、设立反悔机制与救济机制、完善冷静期制度配套机制使该制度在实践过程中具有可操作性、可接受度。

关键词：民法典婚姻家庭编离婚冷静期理论与实践研究

论身份关系协议对《民法典》合同编的参照适用

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论身份关系协议对《民法典》合同编的参照适用

作者：黎爽爽华中师范大学

学位级别：硕士

在婚姻家庭领域,随着个体权利意识的不断增强,家庭成员通过协议维护自身权益已成常态,由此达成的与身份关系相关的协议较为多样。然而,这些协议是否均应作为身份关系协议纳入法律调整范畴、能否适用财产法规则一直存在争议。《民法典》... 详细信息

在婚姻家庭领域,随着个体权利意识的不断增强,家庭成员通过协议维护自身权益已成常态,由此达成的与身份关系相关的协议较为多样。然而,这些协议是否均应作为身份关系协议纳入法律调整范畴、能否适用财产法规则一直存在争议。《民法典》合同编第464条第2款的出台标志着身份关系协议被正式纳入合同编的调整范畴,但该条款仍未明确认定身份关系协议的实质性标准以及参照适用合同编的具体方法,由此导致司法裁判莫衷一是。鉴于此,本文在对身份关系协议进行界定的基础上,分析其参照适用合同编的司法现状与困境,进而结合立法技术、规范意旨与价值理念,明确界定身份关系协议的实质性标准与参照适用合同编的方法,以期为司法实践提供明确指引。全文共分四个部分:第一部分是身份关系协议的界定。首先,本文明确了界定身份关系协议概念的实质性标准,认为其应当具备民事法律行为的一般属性,在内容上具备身份性和适法性,从而与身份情谊行为和具有身份关系的主体签订的财产合同相区分。其次,文章阐释了身份关系协议的法律特征,具体包括身份性、伦理性与要式性。最后,本文对身份关系协议的类型进行划分。依据法律是否有明确规定,将其划分为法定身份关系协议和推定身份关系协议,以有效应对新型身份关系协议纠纷;依据协议内容是否具有财产属性,将其划分为纯粹身份关系协议和身份财产协议,为其参照适用合同编提供类型化分析的思路。第二部分是身份关系协议参照适用合同编的现状与困境。通过梳理司法案例,总结出身份关系协议参照适用合同编的三重困境:一是否定身份关系协议参照适用合同编的可行性,认为财产工具理性会对家庭伦理造成冲击;二是法律适用不统一,同案不同判的现象较为严重;三是参照适用不规范,具体表现为参照适用不说理、参照适用与直接适用混用、参照适用步骤混乱。第三部分是身份关系协议参照适用合同编的规范指引。首先,明晰《民法典》合同编第464条第2款中的“性质”,包含身份性与财产性,身份关系协议的性质是其参照适用的依托。参照适用乃“授权式类推适用”与法律基础参引,要将其与直接适用和类推适用相区分。其次,厘清身份关系协议法律适用的顺位。在参照适用时,按照婚姻家庭编、总则编和合同编的顺位确定应当援引的法律规范,保障法律适用的统一。最后,规范参照适用中的相似性论证。不仅对事实层面的相似性进行判断,而且探究立法目的与规范意旨,进行价值评价,检验参照适用的整体法律效果,确保相似性的判断准确和参照适用的结果妥当。第四部分是身份关系协议参照合同编的具体适用。针对司法裁判中典型身份关系协议的争议焦点,结合参照适用的一般方法与协议类型,探讨纯粹身份关系协议中结婚与收养协议的参照适用,以及身份财产协议中婚约、夫妻忠诚协议、离婚协议和“离婚夫妻财产给予条款”的性质与效力,并分情况讨论上述协议能否以及如何参照适用合同编的相关规范,以回应司法争议,从而为司法实践提供明确指引。

关键词：身份关系协议合同编婚姻家庭编参照适用

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社会主义核心价值观民事司法适用研究

社会主义核心价值观民事司法适用研究

作者：何晓阳郑州大学

学位级别：硕士

将社会主义核心价值观融入民事司法裁判是中国特色社会主义法治国家建设的应有之意。作为专门行使审判职能的司法机关在发挥裁判职责时既要避免走向“政治挂帅”不谈法律的极端,也要避免走向只讲法律“不讲政治”的极端。要认清司法本... 详细信息

将社会主义核心价值观融入民事司法裁判是中国特色社会主义法治国家建设的应有之意。作为专门行使审判职能的司法机关在发挥裁判职责时既要避免走向“政治挂帅”不谈法律的极端,也要避免走向只讲法律“不讲政治”的极端。要认清司法本身所具有的专业性兼政治属性的特点。当前,民事司法实践领域社会主义核心价值观的适用呈现普遍增长的趋势。由于社会主义核心价值的司法适用尚未形成系统化、理论化的明确适用指导下,大量法院、法官响应政策动向,纷纷将社会主义核心价值观“强拉硬塞”的写入判决书中完成适用“指标”,存在的问题可想而知。因而对社会主义核心价值观融入民事司法裁判的研究正当其时,这正是文章的写作背景所在。经过阅读案例归纳出社会主义核心价值观在裁判文书中的适用呈现出整体适用与具体价值选择适用、样板化功利化、类型化集中化、道德教化型、补充说理型等特点。在总结适用所表现的特点背后,其中存在的问题不得不引起足够的重视,比如社会主义核心价值观维度适用混乱、裁判说理逻辑不清、本应适用法律规则却出现“规则逃逸”的现象屡见不鲜、法律规则与法律原则和核心价值观的具体内容如何选择适用等问题不绝于此。针对问题解决问题才是当务之急,无论是将社会主义核心价值观转化为具体的法律规范提供适用的合法性依据,亦或规范法官的自由裁量权等,都是针对问题提出的粗浅的建议。在全面推进国家治理体系和治理能力现代化的今天,审视和规范社会主义核心价值观在民事司法实践领域的适用就显得尤为重要。基于上述考量,文章将对社会主义核心价值观在民事司法实践领域适用这一问题进行深入探讨。

关键词：社会主义核心价值观民法典婚姻家庭编民事司法实践

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夫妻共同债务的认定初探

法学（汉斯） 2023年第5期11卷 3294-3299页

作者：刘庆萍南京林业大学马克思主义学院江苏南京

我国《民法典》中婚姻家庭编部分虽然已经尽可能地详尽规定了夫妻共同债务问题,但也存在一些不足。本文在前人研究的基础上对夫妻共同债务进行了初步浅显的探索研究,首先分析了夫妻共同债务的概念和特征,其次简要阐述了夫妻共同债务认... 详细信息

我国《民法典》中婚姻家庭编部分虽然已经尽可能地详尽规定了夫妻共同债务问题,但也存在一些不足。本文在前人研究的基础上对夫妻共同债务进行了初步浅显的探索研究,首先分析了夫妻共同债务的概念和特征,其次简要阐述了夫妻共同债务认定的立法标准,然后剖析了夫妻共同债务存在的问题,最后结合学术界众多观点以及法律条文规定对于完善夫妻共同债务提出了自己的看法。夫妻共同债务问题因地区、家庭的不同,因此具有特殊性和多样性,在处理债务问题时应根据当地法律法规和相关案例,具体情况具体分析,保证公平合理性,避免“同案不同判”的现象发生。

关键词：夫妻共同债务《民法典》婚姻家庭编

未成年人意定监护的前提与解构——兼论监护原则的理想与出路

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前沿 2021年第3期 75-85页

作者：李瀚琰上海立信会计金融学院法学院上海201209 华东政法大学法学博士后流动站上海200042

《民法典》第三十三条开创性建立了成年意定监护制度,将成年监护从替代决定转向了协助决定的法律范式,尊重成年人自我决定的意思表示。在未成年人监护体系中,意定监护不仅没有得到承认,也没有统一的制度规范。在以"法定—意定"监护基本... 详细信息

《民法典》第三十三条开创性建立了成年意定监护制度,将成年监护从替代决定转向了协助决定的法律范式,尊重成年人自我决定的意思表示。在未成年人监护体系中,意定监护不仅没有得到承认,也没有统一的制度规范。在以"法定—意定"监护基本监护构造为前提,以"监护—父母责任"为法律解释语境和以"协助—替代决定"为监护范式的理论构建下,可以将父母责任通过遗嘱或者委托的方式向社会监护的转移定义为未成年人意定监护。意定监护坚持意思自治和儿童最大利益原则,通过社会监护作为实现机制,在《民法典·婚姻家庭编》中成为与法定监护等量齐观的具体制度,符合"以家庭监护为基础,社会监护为补充,国家监护为兜底"立法宗旨。

关键词：婚姻家庭编未成年人意定监护民法典监护原则社会监护

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隐瞒重大疾病婚姻撤销权解释论

温州大学学报（社会科学版） 2022年第4期35卷 12-21页

作者：任江邵杨琦温州大学法学院浙江温州325035

隐瞒重大疾病可撤销婚姻条款的创设,从事前预防和事后救济两个维度树立了诚信婚姻观,为不知情的婚姻当事人提供了自主救济权利。“重大疾病”的范围应从“足以影响当事人结婚意愿”和“对双方婚后生活造成重大影响”两个维度作类型列举... 详细信息

隐瞒重大疾病可撤销婚姻条款的创设,从事前预防和事后救济两个维度树立了诚信婚姻观,为不知情的婚姻当事人提供了自主救济权利。“重大疾病”的范围应从“足以影响当事人结婚意愿”和“对双方婚后生活造成重大影响”两个维度作类型列举。对“如实告知”的判断,可分为“故意不告知”和“未如实告知”两种情形,并遵循生命健康权优先于隐私权的价值衡量标准。无论撤销权人是否隐瞒了自己的病情,均不影响其基于对方隐瞒重大疾病而行使撤销权,撤销权人丧失行为能力且丧失前未放弃撤销权的,其近亲属可代为行使。婚检机构未检出所患疾病或检出后,未向受检双方作出暂缓结婚医学建议的,婚检机构需承担相应的损害赔偿责任。在涉及亲子关系、善意债权人利益、过错方救济等问题时,其法律效果可参照适用离婚规则。

关键词：民法典婚姻撤销权重大疾病婚姻家庭编

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民法典中夫妻共同债务规则的解释方案

武陵学刊 2019年第5期44卷 85-94页

作者：吴才毓中国人民公安大学法学院

夫妻共同债务纠纷的本源是立法问题,并非司法解释能够解决的司法问题。在未变更我国现有法定夫妻财产制度的前提下,民法典婚姻家庭编草案应当明确规定夫妻共同债务相关规则。《婚姻法司法解释二》第二十四条的立法目标重点在于规制逃避... 详细信息

夫妻共同债务纠纷的本源是立法问题,并非司法解释能够解决的司法问题。在未变更我国现有法定夫妻财产制度的前提下,民法典婚姻家庭编草案应当明确规定夫妻共同债务相关规则。《婚姻法司法解释二》第二十四条的立法目标重点在于规制逃避债务时夫妻间的占有改定行为,该条文确立的夫妻共同债务推定制度于争议中几经补丁或更迭。单纯适用二十四条解决逃债问题,难免触及不知情配偶的利益。而在债权人与配偶之间取得平衡,可以仿照法国法之规制,从解释论上区分夫妻共同债务与夫妻连带债务,以保障不知情配偶生存利益为底线,对责任财产的范围进行限定,特别针对夫妻共同债务进行类型化。如果法定夫妻财产制可变革至增益共同制,则可异曲同工地限缩不知情配偶的损失范围。两种解决方法在运行成效上远胜于共债共签方案。

关键词：民法典婚姻家庭编夫妻共同债务夫妻连带债务增益共同制