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论情势变更中的再协商

论情势变更中的再协商

作者：刘珂华东政法大学

学位级别：硕士

《中华人民共和国民法典》(以下简称《民法典》)合同编确立了情势变更制度,并引入再协商,以此作为促进合同当事人磋商的手段。然而要让再协商制度落地生根,尚有漫漫征途。目前对再协商正当性的挖掘并不充分,尚存在进行更深探讨的空间。... 详细信息

《中华人民共和国民法典》(以下简称《民法典》)合同编确立了情势变更制度,并引入再协商,以此作为促进合同当事人磋商的手段。然而要让再协商制度落地生根,尚有漫漫征途。目前对再协商正当性的挖掘并不充分,尚存在进行更深探讨的空间。从《民法典》第533条的文义上并不能准确界定再协商的性质,而关于再协商的适用条件、履行内容、法律效果等问题,《民法典》均语焉不详,无法为司法实践提供具体的指引,也无从助力情势变更的体系完善。为此,本文拟借由比较法上经验及本国司法实践,在明晰再协商的正当性之后,讨论再协商的性质及具体的规则构成,对再协商的司法适用提出自己的见解。再协商源起德国学者Horn的《再协商义务》一文,后经Nelle等学者完善,为《国际商事合同通则》和《欧洲合同法原则》等吸纳。再协商在我国具有一定的发展土壤:回溯我国立法进程,曾有对情势变动下当事人重新协商的规定;在司法实践中当事人有采取协商方式化解纠纷的需求,也有法院对再协商予以肯认。通过对行为基础丧失理论、关系契约理论、交涉促进规范理论等基础学说的考察,可以发现其内核蕴含诚实信用原则和私法自治理念,为再协商的正当性提供支撑。围绕再协商的性质,目前学界主要有义务说、权利说、法律倡导说等观点。义务说内部又分为从给付义务说、不真正义务说、附随义务说等观点,存在一定的混乱。首先,权利说与法律倡导说均不具有可采性:权利说将再协商视为形成权,然而其内在逻辑多处违背传统民法理论,也难以实现保护意思自治的学理愿景;法律倡导说舍弃法律的强制性而为完全的法律倡导,难以实现再协商的制度目的。其次,在义务说内部,从给付义务说中强制履行与损害赔偿的救济路径难以走通;此外也很难将再协商视为面向固有利益的附随义务。应当将再协商定性为不真正义务,当事人违反再协商义务属于对自己的利益照顾不当,应当承担权利减损或丧失的不利益。围绕再协商的具体规则构成,主要有适用条件、履行内容、法律效果等方面问题。当满足存在情势变更的前提条件、再协商具有发生的必要性、再协商具有进行的可能性等条件时,再协商方得以适用。再协商的具体内容主要有:开启再协商的义务、协商过程中的义务及诚信协商的义务。再协商期间,当事人应当享有中止履行抗辩权。但为规避中止履行抗辩权的滥用风险,在权利行使主体上,应当限定为受不利影响的一方当事人;在权利行使时间上,应当限定为再协商的合理期间,再协商结束后,当事人应当即时恢复履行;在权利滥用后果上,如果法院后续查明不构成情势变更,则应当由中止履行方承担违约责任。对再协商义务的违反不会引发损害赔偿或强制履行,而是会使义务违反方遭受法律上的不利益。这种法律上的不利益主要指向限制当事人的合同变更或解除权,增加义务违反方在诉讼上的风险。

关键词：情势变更再协商不真正义务

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基于备份路由实现主动网资源预留的再协商

计算机工程与应用 2002年第4期38卷 23-24,59页

作者：贺敏伟宣恒农张光昭五邑大学计算机工程系江门529020 中山大学电子与通信工程系广州510275

论文讨论了基于备份路由实现主动网动态资源预留的再协商及其相关算法。利用主动网的可编程特性,对已预留的资源通过协商利用路由表中的备份路由替换原有的路由,为新的资源预留请求让出资源,从而加快协商速度,使网络最大限度地满足用户... 详细信息

论文讨论了基于备份路由实现主动网动态资源预留的再协商及其相关算法。利用主动网的可编程特性,对已预留的资源通过协商利用路由表中的备份路由替换原有的路由,为新的资源预留请求让出资源,从而加快协商速度,使网络最大限度地满足用户的要求,提高网络的利用率。

关键词：主动网资源预留备份路由再协商计算机网络

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契约再协商:农业产业化发展的一种优化机制

西北农林科技大学学报（社会科学版） 2004年第6期4卷 20-24页

作者：方伟陈秀芝侯军岐西北农林科技大学陕西杨凌712100

农业产业化发展中的订单高违约率,使这种有效的市场组织模式面临严重障碍。农产品契约本身的不完全性决定了法律手段解决这一障碍的无效性。契约再协商是一种通过契约双方针对具体履约情况适时变更合同来保证契约执行的事后保证机制,在... 详细信息

农业产业化发展中的订单高违约率,使这种有效的市场组织模式面临严重障碍。农产品契约本身的不完全性决定了法律手段解决这一障碍的无效性。契约再协商是一种通过契约双方针对具体履约情况适时变更合同来保证契约执行的事后保证机制,在这种机制的运行操作中,农户和公司的谈判幅度不同,使得他们各个解决问题的倾向也不同。同时,不同情况下的契约再协调所产生的利益变化也不相同。只有保证了有效的契约再协调的方向,才能使这种农业产业化发展的优化机制作用得以发挥。

关键词：契约再协商农业定单

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情势变更原则下商事合同强制再协商之商榷

淮阴工学院学报 2021年第4期30卷 20-24页

作者：蒋晨康华东政法大学法律学院上海200000

《民法典》第533条在情势变更制度之下加入了受不利影响的当事人可以与对方再协商的表述。学界对于再协商的定性问题讨论得如火如荼,权利说抑或义务说无疑都默认再协商系强制性前置程序。但是该条并未区别民事行为与商事行为,忽略了后... 详细信息

《民法典》第533条在情势变更制度之下加入了受不利影响的当事人可以与对方再协商的表述。学界对于再协商的定性问题讨论得如火如荼,权利说抑或义务说无疑都默认再协商系强制性前置程序。但是该条并未区别民事行为与商事行为,忽略了后者的营利性目的。通过对再协商一般民事上的功能进行考察以及在商事合同视域下对再协商制度当事人利益权衡、可操作性、可替代性三个方面进行分析,强制商事合同双方再协商并不合理,所以宜将其认定为指引性规定,否定其强制性效力。

关键词：情势变更原则再协商商事行为指引性规定

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情势变更制度的体系构造与适用规则

情势变更制度的体系构造与适用规则

作者：牛萌山东大学

学位级别：硕士

情势变更制度在我国合同法制度体系中扮演着重要角色,它突破了合同自治原则及契约严守原则,在破解合同履行困境方面发挥着重要作用。《民法典》中第533条将情势变更制度正式以法律条文的形式进行了确立,与此同时,通过案例分析的形式可... 详细信息

情势变更制度在我国合同法制度体系中扮演着重要角色,它突破了合同自治原则及契约严守原则,在破解合同履行困境方面发挥着重要作用。《民法典》中第533条将情势变更制度正式以法律条文的形式进行了确立,与此同时,通过案例分析的形式可以发现,有关于情势变更制度在司法实践中的适用现状却不尽如人意,合同履行纠纷解决机制的各类缺陷也层出不穷。情势变更制度自身的特性决定了其将会在应对合同履行纠纷问题起到重要作用,而事实上,由于长久以来我国法律体系中情势变更制度的缺位,导致司法实践中法院在该制度的适用中往往存在着认定标准不一或与其它制度混淆适用的情况,同时亦有对情势变更制度适用的程序不明及对合同进行的变更或解除处理不够科学等问题。2020年《民法典》533条对情势变更制度作出明确规定,在此背景下学界及实践领域都对情势变更制度的体系定位及适用规则产生了激烈的探讨。本文以实证研究法为主,辅以文献研究及比较研究方法,结合学界最新理论,研究情势变更制度基础理论,对情势变更制度进行分析解读。并通过对近期司法实践中出现的有关情势变更制度适用的典型案例进行分析,真实客观展示情势变更制度在实践中的适用概况,分析情势变更制度适用的境遇,研究情势变更制度在司法实践中存在的问题。通过以上方面的分析研究,再结合国内理论研究成果及国外有益经验,尝试从以下几个方面解读并完善情势变更制度的规则,以期解决其在司法实践中的适用难题:一是厘清情势变更制度的基本内涵,做好全文研究的基础工作。通过对典型案例进行深入分析,以实证研究方式全面了解情势变更制度在司法实践中的适用状况并分析总结其中问题;二是明晰情势变更制度的体系定位,合理区分情势变更制度与与不可抗力制度、合同解除规则及商业风险,并对《民法典》第533条进行规范解读,深入探讨其适用规则与程序要求;三是重点讨论目前学界鲜有讨论“再协商”条款及有关合同变更处理的方法问题,通过借鉴国内外先进做法,确定“再协商”的性质、适用方式及法律效果;总结优秀典型案例做法,形成规范化流程化变更或解除合同的司法操作规范,从规范完善方面有效改善情势变更制度适用的法律效果。

关键词：情势变更适用规则不可抗力合同解除商业风险再协商

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情势变更规则法律适用研究

情势变更规则法律适用研究

作者：卫小娇河北经贸大学

学位级别：硕士

情势变更规则作为合同拘束力的例外,经历一波三折在《民法典》第五百三十三条规定下来有历史性意义。与之前已废止的《关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)》第二十六条相比较,《民法典》合同编中第五百三十三条的规定内容... 详细信息

情势变更规则作为合同拘束力的例外,经历一波三折在《民法典》第五百三十三条规定下来有历史性意义。与之前已废止的《关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(二)》第二十六条相比较,《民法典》合同编中第五百三十三条的规定内容上有很大进步,将“客观情况”改为“合同的基础条件”在表述上更加严谨;删除“非不可抗力”的表述,进一步厘清了与不可抗力之间的关系;增设重新协商等规定给当前形势下审理民商事合同纠纷提供了合理依据。但是,新形势下即《民法典》颁布实施以来,仍然在司法实践中存在情势变更与相关制度之间界限不清晰、再协商程序“被架空”、合同变更或解除的法效果不明确等新问题,还需要进行深入研究。此论文一共分成六个部分,第一部分交代了本文的研究目的和意义,研究现状部分主要总结归纳学者对于情势变更相关问题的研究成果,通过研究总结发现学界偏重于理论研究,在司法实践适用方面研究较少,因此在前人研究基础上提出自己的创新思路。第二部分为情势变更规则法律适用的一般问题。首先将情势变更规则的概念与特征进行厘清,明确了情势变更规则的特征与相关概念的区别,其次对情势变更规则“法律适用”的概念进行界定,本文所述法律适用为广义上情势变更法律适用,即法的实施,并且介绍了情势变更规则的法理基础为下文所研究问题提供理论支持与铺垫。第三部分为情势变更规则的适用条件及法律后果,介绍了通说情势变更规则的四个适用条件以及适用此规则的法律后果为重新协商、协商不成变更或者解除合同。第四部分为我国情势变更规则的法律适用现状及存在的问题。笔者通过选取2022年已审结的22个中院合同纠纷代表性案件进行详细探究,发现立法中存在的问题及司法实践中无法契合之处,进而总结出我国在立法及司法实践适用中存在的特征及问题。第五部分为英美法系、大陆法系德国、法国等国家情势变更规则比较与借鉴,分别阐述了大陆法系德国、法国、日本三个国家情势变更相关立法和司法实践情况以及英国和美国合同落空原则,并分析与我国的不同之处,汲取再协商及合同的变更与解除方面的先进之处,以作用于我国再协商制度及合同的变更和解除。第六部分为完善我国情势变更规则法律适用的建议。根据出现的问题提出了在立法及司法层面适用对策,以期通过本篇论文撰写对情势变更规则理解与适用提供帮助。

关键词：情势变更法律适用再协商合同变更与解除

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《民法典》情势变更原则的司法适用研究

《民法典》情势变更原则的司法适用研究

作者：黄天宇海南大学

学位级别：硕士

情势变更原则是合同履行的一项重要原则,对于维护合同双方当事人之间的公平具有重要的作用。情势变更原则的司法适用在《民法典》实施之前一直存在诸多问题,在《民法典》中有关情势变更的相关规定相比较《合同法》时代有了显著的进步,... 详细信息

情势变更原则是合同履行的一项重要原则,对于维护合同双方当事人之间的公平具有重要的作用。情势变更原则的司法适用在《民法典》实施之前一直存在诸多问题,在《民法典》中有关情势变更的相关规定相比较《合同法》时代有了显著的进步,解决了之前情势变更和不可抗力的认定难题,新增的再协商制度使得情势变更原则的强制性得到了缓和。但通过梳理《民法典》实施以后近一年来和情势变更原则有关的裁判案例发现,情势变更原则的司法适用仍旧存在诸多争议,其中最突出的三个问题:一是情势变更和商业风险的区分问题;二是再协商制度的性质问题;三是适用情势变更原则的法律后果问题。上述问题的存在,会使情势变更原则在司法适用中无法充分实现其立法目的,所以有必要就情势变更原则司法适用存在的上述问题进行深入分析,寻求上述情势变更原则在司法适用中的问题的破解之道。全文分为四个部分:第一部分是对《民法典》实施之后情势变更原则司法适用的案例梳理,通过对情势变更原则在司法适用的现状进行分析发现存在的问题;第二部分是对情势变更和商业风险的区分问题的研究。通过对情势变更和商业风险的关系进行分析,得出情势变更和商业风险区分的难点是情势变更原则的条文中“不可预见”和“显失公平”的判断,存在着“不可预见”的判断标准过于主观和“显失公平”的认定标准较为混乱的问题。针对上述问题,提出了相关的解决对策;第三部分是对情势变更原则中再协商制度性质研究,综合对再协商性质的不同理论的深入分析,最终得出再协商的性质为一种非强制性的前置程序,情势变更不利一方当事人可以选择是否与对方协商;第四部分是对情势变更原则司法适用的法律后果问题分析,对适用情势变更原则后合同是解除还是变更、合同解除后损失承担方式这两个问题进行了深入的探讨,并针对第一个合同变更或解除问题提出应以一次效力说为原则,对方当事人提出异议和具体方案为例外的处理方式,针对第二个合同解除损失承担问题提出应以合同双方当事人平均分担为原则,例外考虑双方当事人风险承受能力的损失分担规则。

关键词：情势变更原则商业风险再协商合同解除损失分担

新冠疫情期间情势变更的适用--兼评《民法典》第五百三十三条

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医学与法学 2022年第1期14卷 51-58页

作者：曹舒然徐静华东政法大学法律学院淮阴工学院

对于有涉合同利益的普通民众而言,新冠疫情暴发属于无法预见的非商业风险,疫情致使合同内容显失公平,即可适用情势变更规则,但应先根据合同受破坏程度,对情势变更和不可抗力进行区分;若当事人已约定情势变更条款,且该条款未触及特殊群... 详细信息

对于有涉合同利益的普通民众而言,新冠疫情暴发属于无法预见的非商业风险,疫情致使合同内容显失公平,即可适用情势变更规则,但应先根据合同受破坏程度,对情势变更和不可抗力进行区分;若当事人已约定情势变更条款,且该条款未触及特殊群体利益,即可排除法定情势变更规则的适用。情势变更的法律效果为合同的再协商、变更或解除,其中再协商不宜被理解为法律义务;当事人再协商未果,法院应及时判决变更或解除合同,以此协调私法自治原则和公平原则之间的矛盾,避免不当倾轧当事人的“意思自决”。

关键词：情势变更不可抗力显失公平再协商

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情势变更解除规则的构造与适用

山东法官培训学院学报 2023年第2期39卷 133-150页

作者：刘磊中国政法大学比较法学研究院

情势变更解除与不可抗力法定解除虽在引发事由上存在重合,但除此之外并无其他交集。尽管情势变更解除与违约方申请司法解除的制度功能不同,但两者仍存在规范竞合,应允许当事人选择适用。再协商程序仅为法律规定的倡导性程序,遭受不利影... 详细信息

情势变更解除与不可抗力法定解除虽在引发事由上存在重合,但除此之外并无其他交集。尽管情势变更解除与违约方申请司法解除的制度功能不同,但两者仍存在规范竞合,应允许当事人选择适用。再协商程序仅为法律规定的倡导性程序,遭受不利影响的一方当事人有权直接启动情势变更解除,其启动方式除起诉或反诉外,还可以是抗辩,但其权利同样受除斥期间的限制。无变更继续履行的可能性构成情势变更解除的特别条件,而由于排除情势变更解除的约定无效,后者并不构成该特别条件。情势变更解除的时间应结合多种因素综合确定,遭受不利影响的一方当事人在解除后应平均分担相对方的实际损失。

关键词：情势变更不可抗力违约方解除再协商除斥期间