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双重犯罪化背景下从旧兼从轻原则的适用

学海 2024年第1期 150-160,216页

作者：刘静清华大学法学院北京100084

司法解释与刑法修正案的先后双重犯罪化是我国刑法立法活性化过程中的本土特色现象,这种双重犯罪化的现象在近年来的修法中尤为突出。当相关犯罪行为发生在司法解释施行之后、刑法修正案生效之前,审判时刑法修正案已经生效的情况下,如... 详细信息

司法解释与刑法修正案的先后双重犯罪化是我国刑法立法活性化过程中的本土特色现象,这种双重犯罪化的现象在近年来的修法中尤为突出。当相关犯罪行为发生在司法解释施行之后、刑法修正案生效之前,审判时刑法修正案已经生效的情况下,如何适用从旧兼从轻原则,就成为一个亟待探究的问题。从旧兼从轻原则中的“新法”和“旧法”均指刑法规范的整体而非个别法条,司法解释应当属于“新法”和“旧法”的内容,刑法修正案生效之后,先行犯罪化的司法解释并不自动失效。解释论上,被先后犯罪化的行为可能同时适用司法解释和刑法修正案;立法论上,应当强化立法机关在犯罪化过程中的主导地位,提升修法频率,优化立法模式。

关键词：司法解释刑法修正案犯罪化从旧兼从轻

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从旧兼从轻原则的司法适用问题研究

从旧兼从轻原则的司法适用问题研究

作者：李芳内蒙古大学

学位级别：硕士

每当刑法进行修正,颁布新的修正案时,对于刑法溯及力“从旧兼从轻”原则的司法适用问题便会在司法实践和学界中引发新一轮的讨论,其中有三个问题的讨论最为关键:处刑较轻的判断;比较时是否包括附加刑;新(旧)刑法与新(旧)司法解释的交叉... 详细信息

每当刑法进行修正,颁布新的修正案时,对于刑法溯及力“从旧兼从轻”原则的司法适用问题便会在司法实践和学界中引发新一轮的讨论,其中有三个问题的讨论最为关键:处刑较轻的判断;比较时是否包括附加刑;新(旧)刑法与新(旧)司法解释的交叉适用刑罚的从轻问题。全国人大环境与资源保护委员会原副主任白恩培的终身监禁引起了学者们的关注,大家对该案是否违背从旧兼从轻原则进行了激烈的讨论;哈斯巴特尔、戚柏森、王慧福受贿案,由于新司法解释的出台,法官在法律适用和是否追究被告人的刑事责任均存在一定的困惑,这些困惑都涉及到如何理解从旧兼从轻原则。学术界对于以上问题的研究不是很多,研究“从旧兼从轻”原则的司法适用问题具有重要的人权保障价值,值得深入研究。我国《刑法》第十二条虽然明确规定刑法溯及力采用“从旧兼从轻”原则,但关于溯及力的立法规定存在明显的不足。本文认为,应严格从“有利于被告人”这个核心关键点出发,无论是程序性规定还是实体性规定,定罪量刑均应当适用从旧兼从轻原则。通过完善立法、提升制度安排,限制“司法解释”过度适用,提升从旧兼从轻原则的司法适用能力这三个方面保障从旧兼从轻原则不断完善。

关键词：从旧兼从轻有利于被告人交叉适用司法解释

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刑事追诉时效的实质与从旧兼从轻原则的适用

政法论坛 2022年第4期40卷 125-139页

作者：陈伟西南政法大学法学院重庆市新型犯罪研究中心

刑事追诉时效系刑事责任的法定消灭事由,在跨越前后不同的刑事法律规范时需要审慎评判时效制度的适用。刑事追诉时效制度的实质是督促刑事追诉权的及时有效行使,这是理解刑事追诉制度的核心,在刑事追诉已经启动的情形下非因特定事由不... 详细信息

刑事追诉时效系刑事责任的法定消灭事由,在跨越前后不同的刑事法律规范时需要审慎评判时效制度的适用。刑事追诉时效制度的实质是督促刑事追诉权的及时有效行使,这是理解刑事追诉制度的核心,在刑事追诉已经启动的情形下非因特定事由不能以超过时效期限来排除刑事责任的追究。旧刑法的时效制度存在非周延性,此时需要结合刑事追诉权的教义实质进行漏洞填补。在新刑法的法定刑未发生变动且时效制度具有明确指向时,原有的刑事追诉权仍然蕴藏于案件背后具有持续效力,此时基于追诉时效核准制度的局限性勿需寻求该路径。从旧兼从轻原则需要在权益保障与处罚妥当之间予以兼顾,不能以追求最终的从宽处罚作为其适用的惟一衡量标准,更不能在追诉时效适用时以不追究刑事责任作为贯彻该原则的实践归宿。

关键词：追诉时效刑事责任刑权力从旧兼从轻

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刑法溯及力应全面坚持从旧兼从轻原则

东方法学 2019年第4期 70-86页

作者：姜涛南京师范大学法学院

我国目前已经形成刑法、刑法修正案、立法解释、司法解释、指导性案例"五位一体"的刑法规范体系。理论界以往就刑法溯及力问题坚持的逻辑论,存在严重违背罪刑法定原则的重大疑问。作为罪刑法定原则的子系统,刑法溯及力旨在实现人权保障... 详细信息

我国目前已经形成刑法、刑法修正案、立法解释、司法解释、指导性案例"五位一体"的刑法规范体系。理论界以往就刑法溯及力问题坚持的逻辑论,存在严重违背罪刑法定原则的重大疑问。作为罪刑法定原则的子系统,刑法溯及力旨在实现人权保障,这是刑法溯及力理论的价值起点。刑法溯及力理论应从逻辑论转向道理论,强化一种包容刑法、刑法修正案,立法解释、司法解释等在内的广义刑法,这些刑法规范具有裁决的效力,都存在溯及力问题。当这些刑法规范相互之间出现"新法、旧法"之间的适用冲突时,都应当按照从旧兼从轻原则进行处理,坚守有利于被告人原则。

关键词：刑法溯及力从旧兼从轻广义刑法人权保障逻辑论

对蔡某某挪用公款案的法律评析 ——论从旧兼从轻原则的具体运用

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法学 2001年第1期 76-79页

作者：郑伟华东政法学院

罪刑法定不仅仅是指犯罪要由法律规定，另一层含义是必须法律在先，犯罪在后。我们刑法在对待溯及力问题上，似乎从来也没有把它与罪刑法定原则相联系，这既贬低了溯及力问题的重要性，也割裂了罪刑法定原则的完整性。

关键词：刑法 79年刑法 97年刑法罪刑法定从旧兼从轻溯及力案例分析挪用公款罪

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论从旧兼从轻原则

人民检察 2012年第1期 5-14页

作者：曲新久中国政法大学

从旧兼从轻原则主要适用于定罪判刑,而不适用于程序性规定,原则上也不适用于刑罚执行制度,但是,实质性地影响自由刑之刑期长短的规定除外;从旧兼从轻是直接针对表述具体刑法禁令的新旧刑法分则罪刑式法条而言的,在此基础上,可以交叉引... 详细信息

从旧兼从轻原则主要适用于定罪判刑,而不适用于程序性规定,原则上也不适用于刑罚执行制度,但是,实质性地影响自由刑之刑期长短的规定除外;从旧兼从轻是直接针对表述具体刑法禁令的新旧刑法分则罪刑式法条而言的,在此基础上,可以交叉引用新、旧刑法条文,分别确定被告人应当被判处的刑罚并比较处刑的轻重;当裁判时法与行为时法之间存在着中间时法(条)时,必须在行为时法与最终判决宣告前曾经生效的所有中间时法、裁判时法之间选择,而不是仅仅在行为时法和裁判时法之间进行选择。

关键词：从旧兼从轻程序性规定刑罚执行处刑较轻中间时法

“从旧兼从轻”原则适用中的几个问题——以刑法修正案(九)的规定为视角

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人民检察 2017年第9期 53-56页

作者：何龙王琦清华大学法学院

"从旧兼从轻"作为我国刑法及相关司法解释明确确立的溯及力原则,实践中对其运用必须坚持罪刑规范的整体性及统一性原则,不得"滥用"有利被告人原则,将罪刑规范任意割裂为罪状和法定刑、甚至主刑和附加刑,以分别适用新、旧法。而且,在刑... 详细信息

"从旧兼从轻"作为我国刑法及相关司法解释明确确立的溯及力原则,实践中对其运用必须坚持罪刑规范的整体性及统一性原则,不得"滥用"有利被告人原则,将罪刑规范任意割裂为罪状和法定刑、甚至主刑和附加刑,以分别适用新、旧法。而且,在刑法修正和司法解释更替并行的场合,原则上应该禁止新刑法和旧司法解释交叉适用;而旧刑法和新司法解释的交叉适用则是被允许的,此时不得否定新司法解释的效力,但可以通过无违法性认识可能性来阻却其适用。

关键词：从旧兼从轻有利被告人整体判断分项判断

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试析从旧兼从轻原则与追诉时效问题

人民检察 2002年第5期 13-15页

作者：冯英菊北京市人民检察院

对处理新刑法生效前的犯罪行为的追诉时效问题,应以“从旧兼从轻” 为基本原则。时效延长应一律从旧,适用对被告人较为有利的旧刑法;对于追诉期限,应严格适用从旧兼从轻原则,根据新、旧刑法中较轻的法定最高刑予以确定。

关键词：从旧兼从轻追诉时效时效延长

从旧兼从轻原则之“不能承受之重”——对最高院《关于〈刑法修正案(八)〉时间效力问题的解释》之反思

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新疆警察学院学报 2011年第3期31卷 47-52页

作者：李振林华东政法大学研究生院上海200063

从旧兼从轻原则不仅适用于定罪量刑,还适用于刑罚执行,因此,《解释》中无论是关于定罪量刑的规定抑或是关于刑罚执行的规定,都必须贯彻从旧兼从轻原则。然而,《解释》的8个条款中竟有4个条款突破或僭越了从旧兼从轻原则,而且,《解释》... 详细信息

从旧兼从轻原则不仅适用于定罪量刑,还适用于刑罚执行,因此,《解释》中无论是关于定罪量刑的规定抑或是关于刑罚执行的规定,都必须贯彻从旧兼从轻原则。然而,《解释》的8个条款中竟有4个条款突破或僭越了从旧兼从轻原则,而且,《解释》对刑法的"从轻"适用,并非整体适用某一相对较轻的法律,而是选择适用数法律中对于犯罪人有利的法条,实乃从旧兼从轻原则之"不能承受之重"。反思《解释》,司法机关应严格遵循《刑法》总则第12条关于刑法溯及力的规定来决定适用新旧法,同时,在贯彻从旧兼从轻原则时,应整体适用"轻法"。

关键词：从旧兼从轻效力解释