检索结果-南通市图书馆

在线全文

学校读者我要写书评

暂无评论

主合同仲裁与分包合同仲裁间的关系

国际经济合作 2017年第6期 78-81页

作者：吕文学刘畅畅天津大学管理与经济学部

一、案件背景在阿富汗喀布尔的一个电站建设项目中,总承包商（JV）将核电厂配套设施的工作分包给美国的Symbion公司,双方于2008年6月14日签订了核电厂配套设施（BOP）分包合同。随后,Symbion又将其中的土建工程分包给美阿合资的Venco公... 详细信息

一、案件背景在阿富汗喀布尔的一个电站建设项目中,总承包商（JV）将核电厂配套设施的工作分包给美国的Symbion公司,双方于2008年6月14日签订了核电厂配套设施（BOP）分包合同。随后,Symbion又将其中的土建工程分包给美阿合资的Venco公司,双方于2008年8月14日签订了土建分包合同。

关键词：分包合同主合同仲裁 2008年配套设施建设项目总承包商工程分包

在线全文

学校读者我要写书评

暂无评论

主合同仲裁条款效力扩张至担保合同问题研究

主合同仲裁条款效力扩张至担保合同问题研究

作者：陈雅婷西南政法大学

学位级别：硕士

根据传统的仲裁理论,仲裁协议可以约束的范围仅为仲裁协议的签字方。随着世界贸易交流的频率增加,各种新型争议大量出现,仲裁协议仅可约其束签字方未免显得太过狭窄。因此,在国内外支持和鼓励仲裁发展的背景之下,仲裁协议的效力开始突... 详细信息

根据传统的仲裁理论,仲裁协议可以约束的范围仅为仲裁协议的签字方。随着世界贸易交流的频率增加,各种新型争议大量出现,仲裁协议仅可约其束签字方未免显得太过狭窄。因此,在国内外支持和鼓励仲裁发展的背景之下,仲裁协议的效力开始突破传统理论的束缚,延伸至仲裁协议的非签字方。在各个国家的共同努力之下,仲裁协议的效力扩张在涉及第三方利益合同、合同转让、代位、公司合并与分立、母子公司等情形下取得了实质性的成果,但却未涉及主合同仲裁条款效力扩张至担保合同约束担保人这个情形。在关联度极高的担保法律关系中,往往会出现主从两个合同关系,三个不同的合同主体,倘若在主合同中当事人约定了争议提交仲裁解决,而担保合同中没有约定仲裁条款又或是约定诉讼或其他争议解决方式,由此会使得关联事项分开在不同的争议解决机制之下处理。这样的处理方式在实际上于当事人是浪费时间、金钱成本,于法院、仲裁机构是浪费司法资源。主合同仲裁条款的效力扩张是一个重要且复杂的新课题,面临着理论基础薄弱匮乏,实践障碍重重的局面,急需从理论和实践两个方面进行探讨和解析。本文针对主合同仲裁条款效力扩张至担保合同这一论题分为五个部分进行论述。第一部分对主合同仲裁条款效力扩张的背景进行阐述。诉讼爆炸与支持仲裁并行,法院超负荷运转,仲裁的传统理论已不能适应现在社会的发展脚步,我国法律体系目前亦没有关于主合同仲裁条款效力的规定。为了缓解诉讼的压力,更好的建设好多元化纠纷解决机制,可以适当的扩大仲裁的管辖权,使主合同仲裁条款效力扩张至担保合同约束担保人。第二部分是论述主合同仲裁条款可以扩张至担保合同的法理基础,解决主合同仲裁条款效力扩张理论基础匮乏的问题。表明主合同仲裁条款效力扩张至担保合同有公平合理期待原则、行为推定接受理论以及关联合同理论、仲裁的一裁终局制度等理论作为其坚实的法理基础。第三部分是论述主合同仲裁条款扩张至担保合同的障碍与突破,意在对障碍重重的局面进行化解。论述了仲裁协议严格的书面形式、意思自治原则、合同相对性原则、仲裁独立性理论以及仲裁的保密性优势等阻碍主合同仲裁条款效力扩张至担保合同的理由,并对其逐一分析寻找突破口以证明主合同仲裁条款扩张至担保合同并没有从根本上违反仲裁的各项基本原则和理论。第四部分写明了我国在司法解释上、仲裁机构的规则中以及仲裁司法监督案例中均有过将主合同仲裁条款扩张至担保合同的积极探索与尝试,表明将主合同仲裁条款扩张至担保合同在现实中具有可行性。第五个部分对主合同仲裁条款效力扩张至担保合同的解决路径进行分析并给出相应的建议。分析现有的三种将主合同仲裁条款效力扩张至担保合同的标准,探析何种标准才能最大限度的平衡债权人与债务人之间的利益,并给出以担保责任类型为标准划分主合同仲裁条款能否扩张最为合理的建议。随着我国改革开放的进一步加深,一带一路建设的进一步开放,经济增长的同时纠纷大增,将主合同仲裁条款的效力扩张至担保合同约束担保人是推进仲裁发展的一大动力,是我国构建好多元化纠纷解决机制重要一步。

关键词：仲裁协议效力扩张主合同担保合同

同方学位论文库评论

在线全文

同方学位论文库

学校读者我要写书评

暂无评论

试论贷款担保合同对主合同的制约作用

中国城市金融 1997年第7期 48-49页

作者：陆云良杭州金融管理干部学院

试论贷款担保合同对主合同的制约作用陆云良我国《担保法》第五条规定：“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。”这是担保法对担保法律关系中主从合同关系的法律规范。这一规范具有明显的特征，就是从主合同对从合同... 详细信息

试论贷款担保合同对主合同的制约作用陆云良我国《担保法》第五条规定：“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。”这是担保法对担保法律关系中主从合同关系的法律规范。这一规范具有明显的特征，就是从主合同对从合同单向指令这样一个角度确立其调控关系...

关键词：贷款担保合同主合同制约银行中国

在线全文

学校读者我要写书评

暂无评论

论主合同无效时担保人责任

论主合同无效时担保人责任

作者：尹思涵西南政法大学

学位级别：硕士

基于合同的主从性,担保合同会随主合同的无效而无效,主合同无效,主债权不再存在,随之会引发财产返还及损害赔偿责任。主债权消失,担保权的存续以及担保人的责任承担等问题十分重要,对此,《民法典》第388条第2款以及第682条第2款的规定... 详细信息

基于合同的主从性,担保合同会随主合同的无效而无效,主合同无效,主债权不再存在,随之会引发财产返还及损害赔偿责任。主债权消失,担保权的存续以及担保人的责任承担等问题十分重要,对此,《民法典》第388条第2款以及第682条第2款的规定较为模糊,《民法典担保制度解释》第17条第2款虽然相继作出了细化规定,但其中仍存在过错认定的实践操作困难,债务人不能清偿部分如何认定,不超过“三分之一”的责任限额究竟如何确定等问题,值得进一步深入研究。目前,理论上对这些问题的意见众说纷纭、莫衷一是,司法实践更是有着很大的随意性,故笔者欲通过文义解释、体系解释等方法,结合相关案例研究,同时立足已有理论成果,既从学理上研讨担保人责任的性质,也从实务的角度理清法律条文本身及其在司法实践运用中存在的问题,继而在该制度的理论研究与法条解释思路上提出个人见解,以期对理论发展和实务审理有所助益。本文主张主合同无效时担保人责任之正当性依据为担保权从属于主债权,明晰了主合同无效时担保人之责任性质为:债务人自行提供担保时,担保人承担担保债务;第三人提供担保时,担保人承担缔约过失责任。文章主体分为五部分:第一部分,探讨主合同无效时担保人责任承担的法理基础。本部分首先讨论了从属性规则的由来、原理及逻辑基础,而后重点分析了从属性规则的本质内涵,即担保从属性是担保权利的从属还是担保合同的从属问题。担保的从属性是讨论担保问题的逻辑起点,是连接主从权利的法定机制,其应解释为担保权利从属于主权利,这将为后续的研究奠定基础。第二部分,明确主合同无效时担保人责任之性质。有关担保人之责任目前主要有两种学说:缔约过失责任说、侵权责任说。不过新近文献中,有学者基于担保从属性为担保权从属于主债权之观点,主张特定情形下,主合同无效时,担保权仍会存续之观点,笔者将之概括为担保债务说。通过对三种观点的总结、比较,笔者认为,可以以主从合同当事人身份是否重合为区分,分情形进行讨论,即债务人自行提供担保时,担保人承担担保债务;第三人提供担保时,担保人承担缔约过失责任。第三部分,分析主合同无效时担保权之存续。目前,《民法典》及司法解释的规定中,仅允许法律规定排除担保从属性之适用。理论界对此颇有争议,主张应该承认担保从属性之缓和趋势。笔者认为,《民法典》之规定具有正当性,关于学者主张的从属性缓和之情形实则已经在民法典及司法解释中进行了例外规定。另外,主合同无效时,担保人与债务人不是同一人时,担保权存续有其正当理由。一方面,比较法上存在相关的立法经验,另一方面我国《民法典》中也存在合同关系不存在之后,仍然对返还之债或损害赔偿之债有担保需求之规定,最典型的便是主合同解除后担保权仍然存续,主合同无效时可以参照适用。第四部分,分析主合同无效时担保人责任之“过错”要件。《民法典担保制度解释》第17条第2款规定担保人责任为过错责任,不过,对于该“过错”的含义,在理论界和司法实践中的理解并未完全统一。本部分着重讨论学说以及司法实践对担保人过错的理解,尝试总结出在主合同无效时,缔约过失责任性质下担保人过错之判断标准,厘清过错与债权人损失之间的因果关系。担保人过错之判定,须以担保人明知或者应知主合同无效作为前提,同时结合具体案情,从担保人所做的具体行为去推断担保人的主观心理。第五部分,提出主合同无效时担保人责任之承担的个人见解。《民法典担保制度解释》第17条第2款规定了担保人责任的限制条件——责任顺位与责任份额上的双重限制,不过,理论界对该限制要求是否以及多大程度上具有正当性存有争议。笔者一方面支持担保人责任的承担需要发生“不能清偿”,另一方面认为三分之一的责任份额限制不具有正当性,而应当区分具体情形,根据责任与过错相适应之原则,合理确定债权人、债务人与担保人的责任范围,并且承认担保人在承担责任之后的追偿权。

关键词：担保从属性主合同过错担保人责任缔约过失责任

同方学位论文库评论

在线全文

同方学位论文库

学校读者我要写书评

暂无评论

论保证合同与主合同的关系

论保证合同与主合同的关系

作者：杜庆波上海交通大学

学位级别：硕士

对保证合同与主合同关系的把握,实质在于对从属性理论的把握。传统理论把从属性视为保证合同的本质属性。但随着独立保证的兴起,该理论遭遇到了巨大的挑战,并由此而引起从属性保证抑或独立性保证在理论、立法与适用上的混乱。审视保证... 详细信息

对保证合同与主合同关系的把握,实质在于对从属性理论的把握。传统理论把从属性视为保证合同的本质属性。但随着独立保证的兴起,该理论遭遇到了巨大的挑战,并由此而引起从属性保证抑或独立性保证在理论、立法与适用上的混乱。审视保证制度的发展脉络可以发现,被视为从属性理论根源的罗马法,对从属性的态度并非如一;而在近代,各国大量出现了对从属性突破的立法;到了现代,面对国际贸易的迅速发展,从属性被彻底地突破了。由此,从属性并非保证合同的本质属性,它只是为保护保证人利益而作的一种法律拟制。从理论层面看,主合同无效并不能导致保证合同也无效,坚持保证效力上的从属性会带来一系列的理论问题。保证实为一种附生效条件的法律行为,这是支撑保证存在并发挥作用的决定性因素。承认从属性并非保证的本质属性,并不意味着要完全抛弃从属性。在尊重当事人意思自治的前提下,一般而言,对于民事保证、无偿保证,法律应当赋予其从属性;而对于商事保证、有偿保证,法律应当赋予其独立性。在此基础上,主合同变更与保证合同、主合同解除与保证合同这两个困惑理论界已久的问题也迎刃而解。

关键词：保证从属性保证合同主合同

同方学位论文库评论

在线全文

同方学位论文库

学校读者我要写书评

暂无评论

主合同有仲裁约定时保证合同诉讼之程序建构

烟台大学学报（哲学社会科学版） 2021年第4期34卷 21-32页

作者：刘学在李冠男武汉大学法学院湖北武汉430072

司法案例表明,主合同有仲裁约定时连带保证合同之诉的受理和裁判存在混乱和无序,其原因在于法院对仲裁协议性质、连带责任保证诉讼机理的误读。现有的处理模式既无法实现理论自洽,也无法缓解司法僵局。因此要借鉴民事实体法规定和程序... 详细信息

司法案例表明,主合同有仲裁约定时连带保证合同之诉的受理和裁判存在混乱和无序,其原因在于法院对仲裁协议性质、连带责任保证诉讼机理的误读。现有的处理模式既无法实现理论自洽,也无法缓解司法僵局。因此要借鉴民事实体法规定和程序法原理,法院对保证合同之诉应予受理并独立审理。在程序建构上,应尊重债权人的处分权,允许其自由选择对债务人的仲裁程序或对保证人的诉讼程序。然而,当诉讼程序和仲裁程序并存时,基于债务人承担最终责任的基本法理,应先对主合同纠纷予以仲裁,保证合同之诉中止审理,并根据仲裁结果的不同情形对保证合同之诉分别作出处理。

关键词：主合同仲裁协议保证合同之诉程序建构