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中国民法典生成的文化障碍——西方民法文化的反衬

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比较法研究 2005年第1期19卷 1-9页

作者：单飞跃杨期军湖南大学法学院

这是一篇文字清爽,分析深刻,简约精当的佳作。用作年首之文,期与读者同享佳文共欣赏之愉悦。佳之所在,不在乎选题,而在乎选题之下的独特视角与深刻剖析;不在乎博古通洋,而在乎鉴古知今。文章述之平实清楚,阐释论证深入浅出,无夸夸其谈... 详细信息

这是一篇文字清爽,分析深刻,简约精当的佳作。用作年首之文,期与读者同享佳文共欣赏之愉悦。佳之所在,不在乎选题,而在乎选题之下的独特视角与深刻剖析;不在乎博古通洋,而在乎鉴古知今。文章述之平实清楚,阐释论证深入浅出,无夸夸其谈之玄虚做作。近年来民法典编纂乃热谈之一,政治家欲以立功,法学家欲以留名,纵横家欲以乘势,亦喧亦闹,亦喜亦忧。观诸飞语流章,从文化生成和障碍的角度对西式民法典在中国之编纂提出问题者甚少。此文选题已见点穴之功,论说尤中要害:关系社会、国家主义、性善文化以及身份伦理,层层剔透,未事渲染处中已见深度广度。诚以为非有深刻思考和厚实积累,难有此视野通达、思考深入之文字。当然,所谓"地方性知识"是否必然构成文化障碍,是否不可逾越?它在一部文化大全的民法典中占有多大比重?"地方性知识"与"普适性知识"如何共生与转化?或许都是要进一步探讨的问题。荐之读者,以求论辩。

关键词：中国民法典民法文化立功成文化占有地方性知识法学家选题读者文化生成

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中国民法典制订的宏观思考

法学 2002年第2期 41-44,50页

作者：江平中国政法大学

民法典的制订是一项宏伟而艰巨的工程,应有整体、全局设计。要处理好基本法与单行法的关系,避免形成“大一统”民法典所造成的庞杂、混乱和科学性的短缺。应采取大陆法的立法体例,吸收一些英美法的先进制度、规则。民法典将不可避免地... 详细信息

民法典的制订是一项宏伟而艰巨的工程,应有整体、全局设计。要处理好基本法与单行法的关系,避免形成“大一统”民法典所造成的庞杂、混乱和科学性的短缺。应采取大陆法的立法体例,吸收一些英美法的先进制度、规则。民法典将不可避免地掺入一些公法规则,公权力的规制应科学。在民法典外再定一部商事通则,已颁布的公司法、票据法、海商法、保险法等仍保持其单行法的形式。应包括主体法规则和行为法规则,确定主体的地位、资格、能力、权限的法律规范应体现为法定性,而主体取得权利或行使权利的法律规范在相当程度上应体现为意思自治。制定民法典时,应考虑如何巧妙、艺术地运用强制性规范与任意性规范。

关键词：中国民法典法律规范基本法英美法大陆法强制性规范任意性规范法规规则宏观思考

中国民法典制定的法哲学反思——第七届全国部门法哲学研讨会综述

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法制与社会发展 2015年第4期21卷 103-111页

作者：郭栋吉林大学理论法学研究中心吉林长春130012

十八届四中全会通过了《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》,在＂加强重点领域立法＂部分指出：＂加强市场法律制度建设,编纂民法典。＂目前由中国法学会民法典编纂项目领导小组起草的《中华人民共和国民法典民法总则专... 详细信息

十八届四中全会通过了《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》,在＂加强重点领域立法＂部分指出：＂加强市场法律制度建设,编纂民法典。＂目前由中国法学会民法典编纂项目领导小组起草的《中华人民共和国民法典民法总则专家建议稿（征求意见稿）》（以下简称《民法总则专家建议稿（征求意见稿）》）已经完成。

关键词：法哲学专家建议稿哲学反思中国民法典民法保护法学研究会法典编纂司法文明项目领导小组民事纠纷

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中国民法典设置条标新论

学术月刊 2017年第10期49卷 103-113页

作者：王立民华东政法大学法律学院教授上海200042

《中华人民共和国民法总则》已经十二届全国人大五次会议通过,正式出炉。它与以往全国人大通过的法律一样,没设条标。其实,中国的民法典中应设置条标,因为这具有多重意义,包括向世界展现一部具有21世纪水平的民法典,传承中国传统律典中... 详细信息

《中华人民共和国民法总则》已经十二届全国人大五次会议通过,正式出炉。它与以往全国人大通过的法律一样,没设条标。其实,中国的民法典中应设置条标,因为这具有多重意义,包括向世界展现一部具有21世纪水平的民法典,传承中国传统律典中设置条标的优秀传统,融入当今世界民法典制定的潮流等。条标在中国民法典中具有不可替代的作用,有利于民法典的制定与实施,民法典的教学与研究,民法典的宣传与传播。

关键词：中国民法典外国民法典条标立法技术

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中国民法典法人分类和非法人组织的立法构建

现代法学 2017年第1期39卷 76-93页

作者：谭启平西南政法大学重庆401120

《民法总则(草案)》采取的营利法人与非营利法人基本分类方法存在分类标准不清晰、立法体系衔接难度大、规范效果存疑、价值理念定位偏差等不足;新增"特别法人"一节在科学性、合理性及合法性上值得商榷,尤其是赋予农村集体经济组织法人... 详细信息

《民法总则(草案)》采取的营利法人与非营利法人基本分类方法存在分类标准不清晰、立法体系衔接难度大、规范效果存疑、价值理念定位偏差等不足;新增"特别法人"一节在科学性、合理性及合法性上值得商榷,尤其是赋予农村集体经济组织法人地位存在明显问题。民法典中的法人分类应从法人本质出发,依据意思自治程度与方式分为公法人和私法人,私法人可分为社团法人与财团法人(或捐助法人),社团法人可以再区分为营利法人和非营利法人。《民法总则(草案)》将非法人组织作为第三类民事主体专章规定值得肯定,但在名称表述上应继续使用"其他组织"。其他组织经登记或批准均可成立,对其应采取概念加列举的方式进行定义,并在尊重现实的基础上进行类型化。

关键词：中国民法典法人分类非法人组织其他组织

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中国民法典的“知识化”：理由和具体方案

知识产权 2017年第11期27卷 3-17页

作者：王太平广东外语外贸大学 "21世纪海上丝绸之路协同创新中心" 华南国际知识产权研究院 "国际知识产权法制研究"创新团队

"知识化"问题是中国民法典编纂需要回答的"应该编纂一部什么样的民法典"问题的最重要方面之一。知识经济的发展、世界民法典编纂的趋势、经济新常态和国家创新驱动发展战略的提出均要求中国民法典"知识化"。中国民法典的"知识化"的关键... 详细信息

"知识化"问题是中国民法典编纂需要回答的"应该编纂一部什么样的民法典"问题的最重要方面之一。知识经济的发展、世界民法典编纂的趋势、经济新常态和国家创新驱动发展战略的提出均要求中国民法典"知识化"。中国民法典的"知识化"的关键是总则的"知识化",可以通过将知识产权客体和有体物并列作为权利客体章的一节而提升知识产权客体的地位而实现总则的"知识化"。中国民法典的"知识化"的核心是知识产权的独立成编,目前学术界关于知识产权不能独立成编的理由不能成立,知识产权编独立成编的具体内容包括合理安排知识产权编在民法典中的位置、知识产权编的具体内容和编排方式。物权、合同、侵权责任、亲属、继承等编的"知识化"是中国民法典"知识化"的重要内容。

关键词：知识经济中国民法典知识化知识产权权利客体

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中国民法典关于国家与社会关系之规定研究

中国民法典关于国家与社会关系之规定研究

作者：沈圣心杭州师范大学

学位级别：硕士

民法一方面调整民间社会人与人之间的财产关系和人身关系,另一方面为了私法自治、意思自治而规定国家进入民间社会的条件与方式。我国民法典的颁布必然带来国家与社会关系的变革。本文从国家与社会关系的角度出发,将我国民法典中所规定... 详细信息

民法一方面调整民间社会人与人之间的财产关系和人身关系,另一方面为了私法自治、意思自治而规定国家进入民间社会的条件与方式。我国民法典的颁布必然带来国家与社会关系的变革。本文从国家与社会关系的角度出发,将我国民法典中所规定的条文划分为限域自治、有请有择、应请有择、有请应治、应请应治、不请也治和国家强制七种类型。透过这七种类型的分类研究,便不难发现,我国民法典中引入了诸多公法规范,公法与私法、国家权力与社会权利共存于我国民法典中。这既一般地表现了21世纪民法典所具有的时代特点,即公法私法化、私法公法化的加深,又特殊地表现了中国特色社会主义条件下的民法典的独有特点。这些公法规范虽是以保障权利的目的存在于民法典中,但几乎没有相应的法条对公法规范中国家权力行使的界限与程度予以规范,呈现出国家权力介入较多、社会的自主性受限等特点。着眼于国家与社会关系的未来发展,本文将分别从国家权力、社会自身以及国家与社会合作方面提出可行性举措,探索国家与社会在民法典中如何形成有分有合、错落有致的合理而可行的关系。首先,在国家权力方面,本文试图在民法典中引入比例原则,利用比例原则保障私权,限制公权的特点,确定国家权力在民法典中适用的界限以及范围,缓解民法典中公权力介入过多的现状;社会方面,除了在宏观层面加强法治宣传教育外,针对民法典中的具体制度,本文借鉴了《法国民法典》中的亲属会议制度,以此制度来扩大社会权利的自主性;在国家与社会合作方面,则是提出加强民法典中公法规范与行政法规相衔接的措施,使得民法典中的国家与社会关系能得到更好的合作。最后,可以肯定的是,基于我国国情,在民法典中引入公法规范具有一定合理性,但是,国家权力的介入存在合理性并不代表国家权力可以无限扩张,对国家权力的限制仍旧是永恒的主题。并且,值得注意的是,我国是社会主义国家,最终目标是实现共产主义,在共产主义社会并不存在国家。国家权力发展的趋势是逐渐退出民间社会的舞台,民法典演变为一种社会风俗习惯维持社会秩序、调处社会纠纷。

关键词：中国民法典国家与社会关系合作主义国家权力社会权利

债法总则与中国民法典的制定——兼论赔礼道歉、恢复名誉、消除影响的定位

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清华大学学报（哲学社会科学版） 2003年第4期18卷 67-76页

作者：崔建远清华大学法学院北京100084

债不一定都具有财产性,侵权行为引起侵权责任,侵权责任关系就是债。侵权行为法独立成编不影响其债法性。制定中国民法典,有必要和可能设立债法总则。恢复名誉、消除影响的请求权宜作为人格权请求权。

关键词：债法总则中国民法典赔礼道歉恢复名誉消除影响人格权请求权

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“中国民法典”与不当得利:回顾与前瞻

华东政法大学学报 2019年第1期22卷 116-132页

作者：傅广宇对外经济贸易大学法学院

新中国成立以来的相关立法史表明,不当得利的体系位置始终处于摇摆不定的状态。学界对不当得利的诸多基本问题也同样存在较大争议。立法与理论、理论与司法实践的双重疏离,使得不当得利领域尚未形成较成熟的法教义学。此外,现行民法体... 详细信息

新中国成立以来的相关立法史表明,不当得利的体系位置始终处于摇摆不定的状态。学界对不当得利的诸多基本问题也同样存在较大争议。立法与理论、理论与司法实践的双重疏离,使得不当得利领域尚未形成较成熟的法教义学。此外,现行民法体系中存在数量众多的具有祛除得利功能的规范,它们与形式意义的不当得利规范之间的关系往往不甚清晰。不当得利在未来的民法典中将出现在合同编,这是实用主义立法策略驱动下不得已的选择。以民法典编纂为契机,不当得利规范的体系性和逻辑性有望得到一定程度的提升,但不当得利的基本类型、形式意义的不当得利返还与其他返还请求权之间关系等问题,仍待学说与司法实践的长期努力加以明确。

关键词：中国民法典民法总则不当得利准合同返还请求权