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不完全给付研究

不完全给付研究

作者：肖武涛黑龙江大学

学位级别：硕士

本文试图运用比较法学、历史分析等研究方法对不完全给付制度作一系统探讨。全文共分五章,在第一章不完全给付制度的历史演进中,在介绍了该制度在德国的起源与发展并传入日本和台湾的历史发展过程后,借回答“不完全给付真的是法典上的... 详细信息

本文试图运用比较法学、历史分析等研究方法对不完全给付制度作一系统探讨。全文共分五章,在第一章不完全给付制度的历史演进中,在介绍了该制度在德国的起源与发展并传入日本和台湾的历史发展过程后,借回答“不完全给付真的是法典上的漏洞吗?”表明本文的观点：“不完全给付并非法典上的漏洞,今天各国民法中‘债’这一概念和罗马法时期‘债’的概念已完全不同。在罗马法时期,或许是由于当时主要是特定物的交易,‘债’只有一个给付义务,特定物交付后给付义务即完成,‘债’即消灭。随着现实生活中种类物交易的增多并普遍化,债务人除须完成给付义务外,还须使自己的给付符合债之关系的本质,‘债’之关系上的义务得到了扩张,并形成一个义务群,早期由其他机制解决的给付瑕疵问题可归入一个‘债’中解决,不完全给付制度也就出现了。”在接下来的四章里,笔者对不完全给付的类型化、构成要件、法律效果以及其与物之瑕疵担保的关系进行了论述。最后对我国不完全给付制度提出立法建议。

关键词：不完全给付积极侵害债权物之瑕疵担保

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不完全给付之证明责任探究

证据科学 2016年第6期24卷 703-711页

作者：包冰锋西南政法大学法学院重庆401120

在对不完全给付各要件证明责任的讨论中,最具争议的是可归责性要件的证明责任分配。德国和日本学界主张可归责性事由为债务人的免责事由,应当由债务人负责举证。而我国台湾地区学者认为根据证明责任的一般分配原则,该要件的证明责任应... 详细信息

在对不完全给付各要件证明责任的讨论中,最具争议的是可归责性要件的证明责任分配。德国和日本学界主张可归责性事由为债务人的免责事由,应当由债务人负责举证。而我国台湾地区学者认为根据证明责任的一般分配原则,该要件的证明责任应当由债权人承担,但在具体案件中出现证明责任倒置的情况时则由债务人承担。目前我国法律条文尚未对不完全给付的证明责任进行明文规定,所以应当依证明责任的一般分配原则由债权人进行举证。继而为了减轻弱势方的证明负担,法官应当运用经验法则、表见证明等原理;证明妨碍规则和案件事实解明义务也可以帮助法官认定事实。

关键词：不完全给付证明责任可归责性要件

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论不完全给付——以损害赔偿合理化研究为主

论不完全给付——以损害赔偿合理化研究为主

作者：樊世浩兰州大学

学位级别：硕士

本文以文献研究为主,拟采用历史分析法、比较法和价值分析法等,以期对不完全给付制度有所认知。其总共分为四个部分,具体如下：第一部分以积极侵害债权制度的历史沿革说起,以德国民法界对此制度的产生、发展的有关论说以及民法典的相应... 详细信息

本文以文献研究为主,拟采用历史分析法、比较法和价值分析法等,以期对不完全给付制度有所认知。其总共分为四个部分,具体如下：第一部分以积极侵害债权制度的历史沿革说起,以德国民法界对此制度的产生、发展的有关论说以及民法典的相应修正为依据,希期对不完全给付—积极侵害债权制度的来源有一个清晰的认识,其次过渡到台湾民法界对这一制度的扬弃以及著名学者的论述做以介绍。第二部分对学界各种对不完全给付的定义进行辨析,从而导出其构成要见,并对此进行类型化研究。第三部分在前面论述做铺垫的基础上,探讨有关债权人利益损害救济机制,此部分是论文的重点,按以损害利益的类型不同分为瑕疵给付和加害给付分别深入研究。瑕疵给付造成的利益损害分能补正和不能补正、或补正无意义以及拒绝补正等情形讨论。对加害给付损害固有利益以及可能损及精神利益分情况论述之,并结合责任竞合、责任聚合学说和附带保护第三人作用契约理论,怎样合理补救债权人损害以及因加害给付导致的其他利益损失,譬如,与债权人利益相关的第三人人身、财产的损害等。第四部分在承前论述的基础上,对我国加害给付制度完善方面提出建议。

关键词：不完全给付违约责任侵权责任责任竞合固有利益

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论不完全给付的证明责任

论不完全给付的证明责任

作者：杨丹篱西南政法大学

学位级别：硕士

不完全给付又被称为不完全履行,指债务人虽然按照合同的约定进行了履行,但其履行的义务不符合债务的本旨,这是民法理论中一个重要且富有争议的传统问题。我国立法虽未就不完全给付概念进行明确清晰的规定,但其具体内容主要散见于《合同... 详细信息

不完全给付又被称为不完全履行,指债务人虽然按照合同的约定进行了履行,但其履行的义务不符合债务的本旨,这是民法理论中一个重要且富有争议的传统问题。我国立法虽未就不完全给付概念进行明确清晰的规定,但其具体内容主要散见于《合同法》中,如第107条规定履行合同义务不符合约定应承担相应的违约责任,而第111条与第122条则可被视为是对不完全给付中瑕疵给付和加害给付两种类型的规定。除了从债法上对其进行探讨,从程序法方面观之,在学界较为瞩目的当属不完全给付的证明责任分配问题。证明责任是证据制度的的核心,其分配是否合理则会直接影响民事诉讼制度的公正性。因此,探讨不完全给付证明责任,对完善我国民事诉讼证明责任分配制度,加快民事诉讼立法及具体实践操作,及指导人民法院得以公平并及时审理民事案件等方面都具有重要意义。除引言外,全文共四个部分,共三万余字。第一部分主要对不完全给付的基本理论进行论述。不完全给付作为债务不履行的一种情形,最初是由德国法学家Staub提出,被称为积极侵害债权;随后,日本及我国台湾地区在继受了德国理论后展开对相关问题的探讨。对不完全给付的分类可以依照不同的标准展开,如债务给付的不完全、不完全给付违反的义务类型和不完全给付的损害结果。各国（地区）学界对不完全给付构成要件的观点虽多有不同,但如果从其基本概念的含义观之,其构成要件则应为债务人已为给付、给付不完全以及有可归责性事由。第二部分阐述了德国、日本以及我国台湾地区关于不完全给付证明责任的相关理论。在对不完全给付各要件证明责任的讨论中,最具争议的是可归责性要件的证明责任分配。德国学界主张可归责性事由既为债务人的免责事由,应当由债务人负责举证。而日本的相关理论继受自德国,其通说也认为应当由债务人承担证明责任。我国台湾地区学者在同意德国、日本理论的基础上,认为根据证明责任的一般分配原则,该要件的证明责任应当由债权人承担,但在具体案件中出现证明责任转换的情况时则由债务人承担。第三部分先梳理了民事诉讼证明责任的概念及其分配理论,继而剖释了我国不完全给付证明责任分配制度的现状,并展开类型化分析。民事诉讼证明责任,是指在民事诉讼中,当事人应当对其主张的事实提供证据证明,如果诉讼终结时案件事实仍处于真伪不明的状态,主张该事实的当事人将面临败诉的风险。关于证明责任分配的学说有若干,但我国学界仍以法律要件分类说作为通说。目前我国法律条文尚未对不完全给付的证明责任进行明文规定,故其证明标准也应当采用普遍的、原则性的高度盖然性证明标准,若在具体纠纷中出现证据分布不均等情况也可考虑减轻证明标准。因此,针对可归责性要件,应当依证明责任的一般分配原则由债权人进行举证,但也会有证明责任倒转的情形。第四部分通过具体案例的引入提出完善不完全给付证明责任的相关建议。由于法院对证明责任分配的观点不同,具体的不完全给付纠纷会在不同的诉讼阶段产生不同的结果。而为了完善不完全给付证明责任的分配,首先应当根据一般分配原则进行;继而为了减轻弱势方的证明负担,可以运用经验法则、表见证明等原理;而通过证明责任转换可以帮助法官接近案件真相;证明妨碍和案件事实解明义务也可以帮助法官认定事实。

关键词：不完全给付证明责任可归责性要件

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物业服务的不完全给付及其私法救济

武汉理工大学学报（社会科学版） 2018年第1期31卷 90-96页

作者：张质武汉大学法学院湖北武汉430072

物业服务合同与委托合同、承揽合同均存在显著区别,因此其并非合同法意义上的典型合同。物业服务在内容上具有复合性和多样性,物业服务是否存在瑕疵应区分服务内容和性质加以具体判断。档案资料保管义务、维修义务、保洁义务等属于结果... 详细信息

物业服务合同与委托合同、承揽合同均存在显著区别,因此其并非合同法意义上的典型合同。物业服务在内容上具有复合性和多样性,物业服务是否存在瑕疵应区分服务内容和性质加以具体判断。档案资料保管义务、维修义务、保洁义务等属于结果债务,而保安义务则是典型的手段义务,即使发生盗取、抢劫等损害事故,也不能据此认定物业服务人履行保安义务存在瑕疵。法释[2009]8号第3条未区分物业服务不完全给付的类型,直接赋予单个业主违约请求权值的检讨。对于瑕疵给付,单个业主并非适格当事人,其不能以自己名义追究物业服务人的违约责任。

关键词：物业服务合同性质不完全给付私法救济

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不完全履行与不完全给付

北航法律评论 2013年第1期 26-57页

作者：陈自强台湾大学法律学院

不完全给付成为台湾地区'民法'明文规定的债务不履行态样,且又有瑕疵给付及加害给付之分,均为日本战前民法学说之继受。关于违约责任,民法通则及合同法均以不履行合同义务为核心要件,合同法违约责任体系并未继受德国2002年债法现代前给... 详细信息

不完全给付成为台湾地区'民法'明文规定的债务不履行态样,且又有瑕疵给付及加害给付之分,均为日本战前民法学说之继受。关于违约责任,民法通则及合同法均以不履行合同义务为核心要件,合同法违约责任体系并未继受德国2002年债法现代前给付不能、给付迟延及积极侵害债权之给付障碍三分体系,但学说均承认有所谓不完全履行。中国学者虽有从给付的'不完全'或是否符合债务本旨理解不完全履行,但此理解与以不履行合同义务为核心的违约责任体系不相吻合。

关键词：不完全履行不完全给付违约责任加害给付