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远程交易中消费者撤回权制度研究 ——兼论德国法的借鉴意义

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远程交易中消费者撤回权制度研究 ——兼论德国法的借鉴意义

作者：卢微南京大学

学位级别：硕士

随着经济的发展和时代的进步,尤其是互联网带来的深刻变革,人们的消费模式已逐渐发生变化。传统面对面的交易模式虽仍占重要地位,但是层出不穷的新型消费模式也在不断地冲击着人们固有的思维。其中以网络消费为代表的远程交易模式便是... 详细信息

随着经济的发展和时代的进步,尤其是互联网带来的深刻变革,人们的消费模式已逐渐发生变化。传统面对面的交易模式虽仍占重要地位,但是层出不穷的新型消费模式也在不断地冲击着人们固有的思维。其中以网络消费为代表的远程交易模式便是典型的新型交易模式。2014年经修改后颁布的《中华人民共和国消费者权益保护法》(以下简称《消保法》)新增了有关远程交易的规定,其中最为显目的是25条规定的“无理由退货”,即消费者撤回权制度。该条款的规定正式从法律层面上开创了我国远程交易中消费者撤回权制度的先河。本文着眼于研究我国远程交易中消费者撤回权制度在立法、司法以及法律实施中出现的问题和不足,运用比较研究的方法挖掘出中德两国消费者撤回权制度的异同并探索德国的消费者撤回权制度对我国该制度发展的启示。因此,笔者将在导论部分提出我国“无理由退货”制度在实践中出现的问题、明确本文研究消费者撤回权制度的意义、梳理中德两国的研究现状、最后提出本文的研究思路和研究方法。正文第一部分是本文的理论支撑。在这部分笔者拟首先明确远程交易的内涵。其次,阐述消费者撤回权的内涵。具体分析撤回权制度建立的原因并在此基础上引入意思自由和实质的合同自由理论,从而论证消费者撤回权制度的合理性。正文第二部分主要研究消费者撤回权制度的适用范围。首先,分析我国对消费者撤回权适用范围的规定及其存在的问题,即企业不断扩大不适用撤回权的商品。其次,研究德国法上对排除适用撤回权的规定以及司法实践中对企业扩大不适用撤回权情形的规制方法。最后,论证德国的做法对我国推行撤回权制度的借鉴意义。正文第三部分则是深入分析远程交易中消费者撤回权的行使规则。本章分为5节,分别研究撤回权的期限、撤回权的行使方式、经营者的告知义务、商品完好的标准以及行使撤回权的法律后果。在本章中笔者均是以我国该制度的发展、存在的问题为导向探寻德国法的实践对我国的启示。第四部分则是考察我国无理由退货制度实施以来出现的消费者滥用撤回权的情形,并提出我国学者对滥用撤回权的规制建议以及德国的规则方法对我国的启示。结语部分则是总结我国消费者撤回权存在的问题,并在借鉴德国法后提出完善我国该制度的建议。最后提出:中国所面临的问题,较德国而言既有同性又有个性,因此需要中国法律人进行创新、研究与总结,强调中国制度的特色。

关键词：远程交易合同消费者撤回权《德国民法典》《消保法》制度比较法律借鉴

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“物权—债权”二元结构之反思

“物权—债权”二元结构之反思

作者：易健雄西南政法大学

学位级别：硕士

在大陆法系民法领域中,“物权—债权”二元结构作为财产权体系的理论范式已逾百年。百余年来,生活事实不断地冲击二元结构,一些理论质疑也渐次登场。到如今,这些理论质疑已汇成一股反思潮,无形中置二元结构于危机境地。探寻二元结构的... 详细信息

在大陆法系民法领域中,“物权—债权”二元结构作为财产权体系的理论范式已逾百年。百余年来,生活事实不断地冲击二元结构,一些理论质疑也渐次登场。到如今,这些理论质疑已汇成一股反思潮,无形中置二元结构于危机境地。探寻二元结构的渊源背景,反思对二元结构的各种反思,审视二元结构的合理性遂成为民法学中迫切的理论问题,也是回应生活实践的需要。然而,国内的相关研究非常滞后。本文尝试着对该问题作一些可能的研究。全文共分三个部分,50000余字,文章结构如下: 第一部分为源流探析。本部分以所有权为侧重点,从体系结构的角度考察了“物权—债权”二元结构的历史渊源及其得以形成的特定背景。对罗马法的考察澄清了“罗马法以权利为中心,二元结构起源于对人之诉与对物之诉”等误解,勾勒出罗马人并无“权利思维”,所谓权利只不过是对诉的反映等基本图景。罗马法并未建构起一套抽象统一的财产权体系,以“我拥有某物”的“所有权”观念涵盖一切财产,具体的他物权与债权等属于无体物而成为所有权的标的物。一言以蔽之,虽然以权利的眼光可以在罗马法中找到近现代大陆法系民法上具体财产权利的形成轨迹,但无法找到其财产权利的体系结构;罗马法中不存在“物权—债权”二元结构。罗马法只是为二元结构的成型提供了必要的素材。在对中世纪到法国民法典这一历史的考察中,权利观念敞开了其生成的轨迹并在法国民法典那里找到了现世的落脚点。法国民法典以权利思维对自罗马法以来的“大所有权”观念进行了整合,以权利思维取代了罗马法上单纯的利益观念,权利取代物而成为民法本位。但法国民法典与罗马法一样,所有权在财产制度上一统天下,他物权与债权并未取得相对于所有权而言的独立的地位。将权利思维制度化应该是法国民法典对后世体系的最大贡献。到了德国民法典制定时,第二帝国特定的历史背景,康德、黑格尔等的哲学思想对萨维尼、温特夏德等法学家的巨大影响,以及受理性自然法的支配而形成的潘得克吞法学、物权行为理论的提出,终于为二元结构的出世准备了所有的条件。德国民法典的颁布为二元结构理论批上了法律外衣。通过探析“物权—债权”二元结构的源流,我们可以看到,这一结构并非自在之物,而是由潘得克吞学派采集罗马法积累的原料,吸纳淬炼七百余年的权利思维,借助形式理性的烈火,在19世纪的德国大熔炉中锻

关键词：债权法物权法定原则二元结构大陆法系民法法国民法典物权行为理论萨维尼他物权《德国民法典》法上

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电子消费合同格式条款研究

电子消费合同格式条款研究

作者：杨奕辰中国政法大学

学位级别：硕士

随着网络时代的到来,电子消费合同作为一种全新的合同类型已经走进了人们的生活。电子消费合同由大量格式条款组成,具有格式合同与电子合同的双重特点,其为消费者提供便捷舒适的购物体验的同时,也对消费者的正当权益构成了潜在的威胁。... 详细信息

随着网络时代的到来,电子消费合同作为一种全新的合同类型已经走进了人们的生活。电子消费合同由大量格式条款组成,具有格式合同与电子合同的双重特点,其为消费者提供便捷舒适的购物体验的同时,也对消费者的正当权益构成了潜在的威胁。如何对电子消费合同格式条款进行规制,是每个国家必然要面对的问题。本文旨在通过研究我国与德国涉及电子消费合同格式条款的法律法规,运用比较法的研究方法对电子消费合同格式条款进行研究,以达到构建我国电子消费合同格式条款规制体系的目的。本文从我国《合同法》、《消费者权益保护法》中的相关规定入手,对电子消费合同格式条款的概念、订入、解释、效力与规制等方面进行研究,结合德国相关法律,阐述了我国电子消费合同格式条款规制的现状与不足。并对我国电子消费合同格式条款法律规制方面提出了自己的见解与建议。文章第一部分主要针对电子消费合同的特点与分类进行讨论。电子消费合同具有电子合同与格式合同的特点,因此导致消费者在合同中处于不利的地位。通过阐释电子消费合同的基本特征,为后续进一步的研究做好铺垫。文章第二部分分别从订入规则的特点、提醒义务与说明义务三个方面全面研究电子消费合同的订入规则。并结合德国法中的相关规定,采用比较法的研究方式,对我国电子消费合同格式条款的订入规则进行研究。文章的第三部分对电子消费合同格式条款的解释进行了讨论。虽然电子消费合同格式条款也适用传统格式条款的解释方式,但因其自身的特点,也适用特殊的解释方式。文章第四部分主要讨论电子消费合同格式条款的效力问题,即法院如何认定电子消费合同中的格式条款是有效、无效还是可撤销的。本章依据中国法和德国法的相关规定对格式条款的无效标准、可撤销标准分别进行了讨论。文章的第五部分主要讨论了电子消费合同格式条款的规制问题,即国家如何通过立法、司法、行政以及消费者保护组织等方式对电子消费合同格式条款进行有效的管理。

关键词：电子消费合同格式条款消费者保护《德国民法典》

自然人权利能力和行为能力关系研究 ——从人格与身份权关系出发

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自然人权利能力和行为能力关系研究 ——从人格与身份权关系出发

作者：马旭红中国政法大学

学位级别：硕士

本文分为三部分:引言、正文和结论。引言部分首先介绍了本文的写作动机,对权利能力是行为能力享有基础的说法提出质疑。随后,进一步分析问题,在权利能力人人都理所当然的享有的法律背景下,这种表述在逻辑上是有问题的,也没有什么实际意... 详细信息

本文分为三部分:引言、正文和结论。引言部分首先介绍了本文的写作动机,对权利能力是行为能力享有基础的说法提出质疑。随后,进一步分析问题,在权利能力人人都理所当然的享有的法律背景下,这种表述在逻辑上是有问题的,也没有什么实际意义,即使意图通过这种表述来阐明权利能力的历史意义也是不必要的,权利能力人人皆有的历史意义无须通过行为能力来反衬,权利能力本身即已经清楚地昭示了自身的意义。那么权利能力和行为能力到底有没有关系了,如果有关系那又是什么关系了。对此,首先要找到切入点,由于权利能力的普遍性,只能在权利能力之外去寻找,本文最终选定在纵向上通过与罗马法上的人格结合来进行分析。为使本文的论点周延,特别做了两个前提说明。正文共四章。第一章,考察罗马法的人格。罗马法的人格包括三部分:自由权、市民权和家父权,根据自由权把人划分为奴隶和自由人,奴隶兼具物和人的双重属性,就物的属性而言,奴隶是财产,其所有权归家父,就人的属性而言,奴隶具有类似于他权人的地位,处于家父权下;自由人分为自权人和他权人,自权人通常即为家父,他权人处于家父的权力之下。根据市民权,自由人划分为:罗马市民、拉丁人、异帮人,后来,市民资格被广泛地赋予所有在罗马境内的人,变成了一般意义上的臣民资格,但即使在早期,享有市民权的罗马人仍然区分自权人和他权人,他权人处于家父的权力之下。家父权包括夫权、家长权、恩主权和买主权,这些权力都归属于家父。至此,罗马法的人格最突出的特征就在于家父处于主导地位,表现出浓厚的身份性。身份人格的形成与罗马法的家长权有着必然的联系,这种家长权是在罗马由氏族社会向政治社会转变过程中逐步产生并发展完善起来的。罗马法的人格和身份权,主要是和家长权是统一的,家父身份是取得完整人格的依据。近代人格的发展经历了一个由身份到契约的转变。第二章,研究德国法的人格即权利能力。近代各国民法典相继确立了平等原则,德国法则采用权利能力这一抽象概念。权利能力被视为人固有的法律属性,所有人都普遍享有,其蕴涵了丰富的价值内容。权利能力究竟是基于实证法而产生,还是人的自然权利?这一争论仍在持续,透过这一争论可以窥知权利能力的重要价值。权利能力提出的首要意义在于切断了主体资格与身份权的联系,实现了形式上的人人平等,不仅如此,《德国民法典》还在形式上将权利能力与亲属法分离,权利能力

关键词：权利能力身份权恩主权保佐法上家长权家父权《德国民法典》德国民法典德国法

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法人制度的人本主义反思

法人制度的人本主义反思

作者：陈梦坤中国政法大学

学位级别：硕士

本文所作的尝试是从自然法的人本观念出发，在价值的层面反思法人制度的正当性。全文分为五个部分。第一部分的主要内容是分析人本主义与实定民法的联系，以此说明全文为何要以人本主义为出发点。民法作为市民社会的法，应以个人为终... 详细信息

本文所作的尝试是从自然法的人本观念出发，在价值的层面反思法人制度的正当性。全文分为五个部分。第一部分的主要内容是分析人本主义与实定民法的联系，以此说明全文为何要以人本主义为出发点。民法作为市民社会的法，应以个人为终极关怀，自然法上的人本观念应是民法的基本坚持。因此，以人本主义作为工具来评价实定民法制度，对后者的正当性无疑有正面引导作用。第二部分是对法人制度发展史和团体人格背后的精神观念演进史的追寻。历史告诉我们法人的典型形式——现代公司出现于17世纪初期，而完备的法人制度确立于《德国民法典》，此前的实定法受自然法思想的影响一直坚持一元主体。这为后文分析法人人格的正当性提供了背景方面的资料。第三部分研究的是法人人格的正当性及其界限问题。作者分析了法人法律人格与自然人法律人格的质的区别，指出法人不具有事实人格，其法律人格不具有终极价值性。法人人格的唯一正当性根据是其财产功能的发挥可为自然人带来福祉，因此法人只是自然人的手段，法人人格应被限制在财产权领域且以不侵害自然人人格权为界，否则在价值层面将难逃人本主义的质疑。第四部分主要强调法人从手段到目的的变异的危险，从对现代社会中出现的法人专横现象的分析入手展开。本文认为，法人专横实质上是法人对自然人自由的侵害，自然人的主体性因此受到压制而法人主体性得到强化，这意味着法人的价值变异可能，对人本主义构成直接的威胁。而造成法人价值变异可能的力量则主要来自法人制度内部，这是功利主义的制度设计与人本主义的价值判断间固有矛盾的体现。既然矛盾已凸显出来，实定法自应有应对之策。这是本文第五部分所探讨的主要问题。通过分析自然法与实定法之间的根本矛盾、实定法的困境以及可能的应对力量，本文认为在现有条件下抛弃法人制度是不现实的，想从体系安排上根本解决法人价值变异的问题也难以做到。实定法的理性选择应是通过微观的制度弥补和修正尽量将矛盾调和在社会可以接受的范围之内。

关键词：实定法法人制度团体人格法律人格自然法思想民法保护权利能力《德国民法典》法人人格民法制度

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论其他组织

论其他组织

作者：朱涛西南政法大学

学位级别：硕士

本文从逻辑学、历史学的角度，论证了民事主体的概念，辨析了民事主体的成立标准，在此基础上，确认了其他组织成为民事主体的合理性和必然性，并对其他组织的外延范围作了大体的划分。对我国民法典主体制度的制定作一定的理论上的有益... 详细信息

本文从逻辑学、历史学的角度，论证了民事主体的概念，辨析了民事主体的成立标准，在此基础上，确认了其他组织成为民事主体的合理性和必然性，并对其他组织的外延范围作了大体的划分。对我国民法典主体制度的制定作一定的理论上的有益探索。全文共分六个部分：引言从历史的角度，简单勾画了民事主体法律概念的发展和演变过程，并以此引出本文将要阐明的中心问题。正文分为五个部分：第一部分为民事主体认定标准的反思：对我国法学界就民事主体确认标准问题上的两种传统做法(即“通常定义”标准和权利能力、行为能力或责任能力标准)进行了评析，认为“通常定义”用语不准确，且存在逻辑上不符合事实的弊端;且法律上所谓能力，是指在法的世界中作为法的主体进行活动，所应具备的地位或资格。确切的讲，它是法律认可或赋予法律主体胜任某项活动的主观性条件，是一种法律主体本身所蕴涵的，待于具体实现的可能范围。它并不界定是否主体问题，而是在主体地位已经确定后，解决该主体具有何种具体特性，处于一种怎样的存在状态问题。此能力在民法上表现为民事能力。民事权利能力等只是民事能力的一种，即主体的一种具体特性。第二部分为民事主体认定标准的重塑，在论证了现存对民事主体认定标准的不当认识之后，笔者重塑了其认定标准。将法律与社会生活结合起来考察判定民事主体只能依据两条具体条件，即是否具有事实人格与法律人格。事实人格是指个人或组织在当时社会经济生活中能否以独立的名义存在或进行民事活动，法律人格指当时社会的民事立法是否赋予个人或组织独立的主体资格。事实人格的状况、发展最终决定法律人格的状况和变化，具有事实人格的个人或组织，必然要求法律的认可;但具有事实人格的个人或组织并非必然地获得法律人格。事实人格与法律人格两条标准是由民事关系的内在本质和民事立法的内在规律所决定的，也符合马克思主义的法律观。第三部分为民事主体制度的演进，包括：(一)古罗马的权利主体制度;(二)1804年《法国民法典》的主体制度;(三)《德国民法典》的主体制度;(四)主体制度合理化思考。本部分勾画了历史上民事主体的演变过程。在民法史上，权利主体制度经历了非常复杂的历史变迁，民事主体制度的设立和发展，总是事实人格与法律人格矛盾运动的结果。奴隶社会中，由于奴隶被看成会说话的工具，因而奴隶没有事实人格，奴隶制法中也就没有并不可能‘确认”其民事主体地位;封建时代.，由于奴隶制的废除，民事主体的范围有了很大的扩展，但封建等级制度又给民事主体之间蒙上了一层浓厚的等级色彩;到了资本主义社会，适应经济生活的需要，从事商品经营的某些社会组织首先议独立人格的姿态从事民事活动，进而给立法者提出了确认其主体地位的要求。1 806年《法国商法典》率先承认了这些组织的独立主体地位;1 9 00年《德国民法典》进一步明确规定了法人的地位。资本主义经济的发展，社会经济条件的变化，最终促成了民事主体制度的重大变革;法人制度的诞生，标志着民事主体制度完成了从一元(自然人)主体到二元(自然人、法人)主体的飞跃。而法人制度的确立，又改变了资本主义经济生活的根本面貌。然而随着市场经济的不断发展，一种新的包括其他组织在内的三元主体制度被提上了学者讨论的桌面。第四部分为其他组织之具体类型分析，以事实人格和法律人格为标准，主要分析了目前存在争议的几个民事主体，具体包括:(一)合伙，合伙既不是自然人的集合也不是“准法人”而是独立的民事主体;(二)个人独资企业，它并非自然人总体资格的延伸，由于我国不允许设立一人公司。故它也不是法人，而只能是其他组织。(三)法人分支机构，分支机构不具备法人资格，但能却以自己的名义作为民事主体和诉讼主体进行民事活动。;(四)筹建中的法人，它与成立后的法人明显不同，也不同于发起人。以上四个主体都具有自己的事实人格与法律人格，却又都无法简单的归入自然人或法人之中，他们的特点也基本相同，将他们合于其他组织中是目前而言较为妥当的办法。第五部分为完善我国民事法律制度的思考，在此总结全文，指出我国民事立法应该建立“自然人

关键词：民事主体权利能力法律人格民事活动个人独资企业《德国民法典》团体人格法律认可民事法律制度主体认定

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合同履行期前的法定解除事由探讨

湖南大学学报（社会科学版） 2005年第4期19卷 113-119页

作者：邓小明高润恒清华大学法学院北京100084

合同履行期届满之前,客观情况的变化会致使当事人订立合同的主要目的难以实现,此时应由债权人选择是否解除合同,以摆脱对其无任何实际意义的合同关系的束缚。最新修订的《德国民法典》对期前合同解除予以了较完备的规定,《荷兰民法典》... 详细信息

合同履行期届满之前,客观情况的变化会致使当事人订立合同的主要目的难以实现,此时应由债权人选择是否解除合同,以摆脱对其无任何实际意义的合同关系的束缚。最新修订的《德国民法典》对期前合同解除予以了较完备的规定,《荷兰民法典》上的相关制度则可以更有效地保护债权人利益。我国《合同法》第94条为合理解释期前合同解除留下了必要的空间,但也有需进一步完善之处。

关键词：履行期法定解除《德国民法典》事由合同解除债权人利益《合同法》解除合同合同关系实际意义相关制度当事人新修订订立

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给付型不当得利返还的法律性质

中德私法研究 2012年第1期 114-146页

作者：汉斯-威廉·克特尔曾燕婓北京大学法学院

导言不当得利法的体系在几个方面上存在争议.现有理论一般认为,《德国民法典》(以下文中无特指时均为《德国民法典》)第812条以下的规则,建立在统一的不当得利返还请求权原则的基础上.[1]的确,相对于第812条,第813条仅仅只是解释在错债... 详细信息

导言不当得利法的体系在几个方面上存在争议.现有理论一般认为,《德国民法典》(以下文中无特指时均为《德国民法典》)第812条以下的规则,建立在统一的不当得利返还请求权原则的基础上.[1]的确,相对于第812条,第813条仅仅只是解释在错债清偿之请求返还情形(condictio indebiti)中法律原因欠缺的概念,而第814条、第815条以及第817条第2句,则针对本可构成的不当得利返还请求权,规定各种阻却其请求权成立的事实.

关键词：《德国民法典》不当得利返还请求权给付型不当得利不当得利法返还

多元法域的六个介面——现代法教义学的最后几片拼图

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师大法学 2019年第2期 3-27页

作者：苏永钦不详

尊敬的各位老师,还有所有到场的同学,大家晚上好。今晚我们一起来探讨现在最重要的一件事——民法典。1804年《法国民法典》、1896年《德国民法典》都是里程碑,所以2020年中国推出民法典肯定也是世界瞩目的。在我看来,民法典的制定是一... 详细信息

尊敬的各位老师,还有所有到场的同学,大家晚上好。今晚我们一起来探讨现在最重要的一件事——民法典。1804年《法国民法典》、1896年《德国民法典》都是里程碑,所以2020年中国推出民法典肯定也是世界瞩目的。在我看来,民法典的制定是一种确认,确认中国加入民法典俱乐部,从而肯定其中的大陆法系基因,肯定其作为大陆法系成员的体系取向。另外,民法典本身又会强化这个已经存在的倾向——在没有这种基因与倾向的很多国家并不需要一个民法典。从这里我们可能要认识到,体系取向中最不可或缺的就是法学的支撑,法学最重要就是法教义学体系的建构,而民法典不过是对其的一种"加冠"。

关键词：《法国民法典》法教义学《德国民法典》民法典法域大陆法系俱乐部里程碑