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刑法体系解释之“体系范围”的审视与厘定

社会科学 2020年第4期 99-107页

作者：贾银生西南科技大学法学院四川绵阳621010

刑法体系解释之体系范围是运用该方法阐释论证刑法文本时,基于相应案件事实,就所参照的刑法体系乃至整个法律体系所择取的范围。通过适用审视,体系范围厘定不当主要是指,过度注重外在体系易导致结论的机械僵硬;在实质解释趋势下易肆意... 详细信息

刑法体系解释之体系范围是运用该方法阐释论证刑法文本时,基于相应案件事实,就所参照的刑法体系乃至整个法律体系所择取的范围。通过适用审视,体系范围厘定不当主要是指,过度注重外在体系易导致结论的机械僵硬;在实质解释趋势下易肆意厘定内在体系之范围继而侵蚀罪刑法定。就此,有必要辩证性解决。就过度注重外在体系的问题,通过内在到外在融贯两个维度的体系范围来纠偏。就内在体系范围易肆意厘定的问题,在所涉文本之概念或语义明晰确定时通过外在体系来限制,此外则对所涉文本之内在体系范围进行类型化塑造,通过后果考察的方式来限制。

关键词：体系解释体系范围后果考察类型塑造

“以刑制罪”之否定:兼议罪刑均衡原则的刑法解释机能

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甘肃政法学院学报 2017年第6期 77-89页

作者：贾银生西南政法大学

"以刑制罪",无论其含义及解释机能如何变迁,在方法论上的诸多危机都无法挥却。比如,其以目的正当为藉由,扩张认定"疑难案件",以至于法官办案主观能动性扭曲;其试图将公正量刑的实现偏置于"经验感知"或"民众认同"的路径,从而导致量刑的... 详细信息

"以刑制罪",无论其含义及解释机能如何变迁,在方法论上的诸多危机都无法挥却。比如,其以目的正当为藉由,扩张认定"疑难案件",以至于法官办案主观能动性扭曲;其试图将公正量刑的实现偏置于"经验感知"或"民众认同"的路径,从而导致量刑的失范化;其以"刑事政策与刑法的融会贯通"为由,先对结果进行价值判断,再以此解释构成要件,进而破坏构成要件的定型性。"以刑制罪"或有其务实态度及纠偏作用可取,但从规范逻辑维度而言,其方法错误,应予旗帜鲜明地否定。从方法论上否定"以刑制罪"的同时,充分合理地发挥罪刑均衡原则的刑法解释机能,足以应对机械套用规范条文所可能造成的罪刑失衡问题。

关键词：以刑制罪危机罪刑均衡解释机能

刑民法域竞合问题之处理:正向逻辑与逆向审查

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法律适用 2024年第2期 84-96页

作者：贾银生西南科技大学法学院四川省犯罪防控研究中心

处理实体法上的刑民法域竞合问题,既不可局限于违法论的路径,也不可径直以刑民法律效果的和谐为核心进行倒推,而应将两者并重且分阶段出场。在刑事违法的判断路径上,需首先重新诠释何谓法秩序之“统一”。然后,在此基础上明确刑事违法... 详细信息

处理实体法上的刑民法域竞合问题,既不可局限于违法论的路径,也不可径直以刑民法律效果的和谐为核心进行倒推,而应将两者并重且分阶段出场。在刑事违法的判断路径上,需首先重新诠释何谓法秩序之“统一”。然后,在此基础上明确刑事违法判断的应有规则。尤其是在目的论统一的维度,需以案件所涉的刑民具体规范目的是否实质一致为据,进行从属或独立判断。在法律效果的权衡路径上,通过比例原则之解释论场域的运用,对前一阶段的结论和论证进行逆向审查与必要纠偏。

关键词：刑民法域竞合刑事违法判断规范目的法律效果

类型重塑与体系协调:网络服务提供者的刑事归责路径

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法律适用 2021年第6期2021卷 34-44页

作者：贾银生西南科技大学法学院西南科技大学四川省犯罪防控研究中心

网络服务提供者如何妥当刑事归责,需以技术功能上的层次分类为基础,从刑事政策、法域竞合、新型罪名适用上进行体系检讨。就其分类,宜采取"三层次分类法"予以重塑。就其刑事归责,因风险控制能力与监管义务的不同,首先精准调整指引出入... 详细信息

网络服务提供者如何妥当刑事归责,需以技术功能上的层次分类为基础,从刑事政策、法域竞合、新型罪名适用上进行体系检讨。就其分类,宜采取"三层次分类法"予以重塑。就其刑事归责,因风险控制能力与监管义务的不同,首先精准调整指引出入罪解释的刑事政策。在此基础上,以"同一法律事实"所涉具体规范目的是否一致为逻辑起点,结合违法判断的正向路径与法律效果权衡的逆向路径,来避免"以刑代罚"和民法典时代的"刑民倒挂"。更进一步,以技术功能为基础、以疑难争点为核心,实质性、个别化解释相应法定义务,分类、分情形厘定网络帮助行为的性质等,从而确保新型罪名适用的和谐。

关键词：网络服务提供者网络帮助行为刑事归责类型重塑体系协调

《民法总则》第184条之刑民秩序冲突及其解决

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新疆大学学报（哲学社会科学版） 2018年第4期46卷 43-51页

作者：贾银生西南政法大学法学院重庆401120

根据《民法总则》第184条,重大过失致受助人重伤或死亡的紧急救助行为不用承担民事责任却可能构成相应过失犯罪,进而导致刑民秩序的冲突。其根源乃因该条免责范围过宽而存在立法漏洞。基于法秩序统一性的要求,此种冲突有必要予以消解。... 详细信息

根据《民法总则》第184条,重大过失致受助人重伤或死亡的紧急救助行为不用承担民事责任却可能构成相应过失犯罪,进而导致刑民秩序的冲突。其根源乃因该条免责范围过宽而存在立法漏洞。基于法秩序统一性的要求,此种冲突有必要予以消解。对此,目的性限缩方案存在相应疑问且无法挥却,而适度扩张出罪路径进行出罪解释具有合理性。由此,通过出罪路径的层层判断,以不可避免的违法性错误为出罪路径具有可行性。因为法律法规存在明显的冲突漏洞时,难以期待行为人做出适法行为,违法性错误具有不可避免性。

关键词：《民法总则》第184条秩序冲突出罪解释违法性错误

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死缓限制减刑制度研究

死缓限制减刑制度研究

作者：贾银生西南科技大学

学位级别：硕士

在我国刑法“死刑过重”、“生刑过轻”且“生死落差过大”的背景下,《刑法修正案(八)》在普通死缓与死刑立即执行之间新增了死缓限制减刑制度。随着死缓限制减刑制度的设立,诸多值得研究的问题也随之而来。这些问题,典型的如死缓限制... 详细信息

在我国刑法“死刑过重”、“生刑过轻”且“生死落差过大”的背景下,《刑法修正案(八)》在普通死缓与死刑立即执行之间新增了死缓限制减刑制度。随着死缓限制减刑制度的设立,诸多值得研究的问题也随之而来。这些问题,典型的如死缓限制减刑的本质是什么、价值取向与价值定位是什么,死缓限制减刑在司法实务中应当如何适用、适用死缓限制减刑还存在哪些主要问题以及如何解决,等等。本文行文10万余字,由四章构成,笔者站在限制适用死缓限制减刑的立场上,以期待解决前述问题。文章第一章为死缓限制减刑概述。主要阐述了死缓限制减刑的立法背景,探讨了死缓限制减刑的概念与本质。尤其是死缓限制减刑的本质,笔者通过比较分析,认为死缓限制减刑在本质上不但属于与普通死缓有别的另一种死刑执行方式,而且也属于量刑制度。文章第二章为死缓限制减刑的价值分析。通过比较分析与逻辑推理首先得出刑罚的三大价值:正义、人道与效益。其次,以刑罚的三大价值为基础,得出死缓限制减刑的价值取向——人道与效益。再次,运用数据分析得出,我国刑法的生刑不但没有过轻而是明显过重,同时结合死缓限制减刑的价值取向,进一步得出死缓限制减刑在价值上应当定位于一种与普通死缓有别的死刑替代措施。并且,这种替代措施需要我们保持高度警惕,在司法上应当被限制性适用。文章第三章为死缓限制减刑的司法适用。主要通过比较分析、逻辑推导与案例研究进行论述。在死缓限制减刑的适用前提上,要厘清其在死刑体系中的逻辑顺位:普通死缓—死缓限制减刑—死刑立即执行;要明确普通死缓的适用标准,即“罪行极其严重”只是进入死刑体系的一个门槛,“不是必须立即执行”才是普通死缓的实质标准。在死缓限制减刑的适用对象上,被判处普通死缓的“累犯+八种犯罪”都应该进行限制解释,即被判处普通死缓的“累犯”应当限定为前后都是暴力性犯罪的情形;被判处普通死缓的“七种暴力性犯罪”应当限定为七种广义的具体罪名;被判处普通死缓的“有组织的暴力性犯罪”应当是指有组织的故意伤害致人死亡的犯罪。在适用死缓限制减刑的“犯罪情节等情况”上,应当分别廓清其中增加责任刑的情节和增加预防刑的情节。文章第四章为适用死缓限制减刑所存在的主要问题与解决方案。通过前三章的论述,我们发现:公众舆论往往容易导致犯罪人责任刑的增加,进而导致死缓限制减刑的过度适用;被害人的被害感情往往导致犯罪人预防刑的增加,进而也导致死缓限制减刑的过度适用;在刑事执行上,监狱对死缓限制减刑犯的管理出现巨大困境。因此,有必要引导社会公众正确认识死刑;有必要在死刑案件中引入恢复性司法,重构刑事和解;有必要建议立法者增设复权制度。

关键词：死缓限制减刑本质价值取向与价值定位司法适用

论运输毒品罪死刑的适用——兼评《武汉会议纪要》中的相关规定

同方学位论文库评论

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同方学位论文库

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西部法学评论 2016年第3期 73-83页

作者：贾银生西南政法大学

在运输毒品罪的死刑适用问题上,《武汉会议纪要》延续《大连会议纪要》精神,与宽严相济刑事政策的精神相冲突;对受雇参与运输毒品的行为人适用死刑仍然过重;对运输新类型、混合型毒品的情形适用死刑违背罪刑法定原则中的刑法明确性原则... 详细信息

在运输毒品罪的死刑适用问题上,《武汉会议纪要》延续《大连会议纪要》精神,与宽严相济刑事政策的精神相冲突;对受雇参与运输毒品的行为人适用死刑仍然过重;对运输新类型、混合型毒品的情形适用死刑违背罪刑法定原则中的刑法明确性原则。严打运输毒品罪、尤其是对之适用死刑,并不符合毒品犯罪的生成机理。同时,单纯运输毒品行为所造成的法益侵害结果并非"罪行极其严重",对之适用死刑明显违背罪刑相当原则。并且,对运输毒品罪适用死刑明显不符合司法上逐步废除死刑的趋势。因此,我们有必要严格限制并尽快废止运输毒品罪的死刑。在限制乃至废止运输毒品罪死刑的路径上,首先要明确运输毒品罪死刑的适用对象;然后,从解释论的角度重新诠释刑法第48条第1款中的"死刑"与"罪行极其严重";最后,提倡在司法上尽量通过死刑的替代措施分担运输毒品罪的死刑。

关键词：运输毒品罪严打死刑限制适用废止

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行政犯的违法判断：从体系思考到后果权衡

应用法学评论

应用法学评论 2023年第1期 33-47页

作者：贾银生西南科技大学法学院

如何规范、有效地判断行政犯的刑事违法性，一直是司法实务所面临的难点与痛点。对此，应采取“问题思考→体系思考→后果权衡”的方法。首先，基于司法实务的中国语境解读法秩序的统一性原理以及刑事违法相对独立判断的根据。其次，以... 详细信息

如何规范、有效地判断行政犯的刑事违法性，一直是司法实务所面临的难点与痛点。对此，应采取“问题思考→体系思考→后果权衡”的方法。首先，基于司法实务的中国语境解读法秩序的统一性原理以及刑事违法相对独立判断的根据。其次，以案件所涉的刑法与相应行政法条文之具体规范目的实质一致与否，区分不同类型的行政犯，并对其刑事违法性分别进行从属抑或独立判断。最后，引入比例原则并通过该原则的三个子原则的解释论运用，对先前的违法性判断逻辑与结论进行审查以及必要纠偏。

关键词：行政犯违法性判断法秩序统一具体规范目的后果权衡

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同方期刊数据库

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论死缓限制减刑的本质与适用

上海政法学院学报（法治论丛） 2016年第1期31卷 23-35页

作者：贾银生西南科技大学法学院绵阳621010

死缓限制减刑在本质上属于不同于死缓的刑罚执行制度,也属于一种量刑制度。在适用前提上,首先要将死缓限制减刑定位于死刑的替代措施,只针对"死刑过重"而非"生刑过轻";其次,死缓限制减刑在死刑体系中的逻辑应当以死缓—死缓限制减刑—... 详细信息

死缓限制减刑在本质上属于不同于死缓的刑罚执行制度,也属于一种量刑制度。在适用前提上,首先要将死缓限制减刑定位于死刑的替代措施,只针对"死刑过重"而非"生刑过轻";其次,死缓限制减刑在死刑体系中的逻辑应当以死缓—死缓限制减刑—死刑立即执行为顺位;再次,适用死缓限制减刑还要明确死缓的适用范围。在具体适用标准上,被判处死缓的"累犯"的前罪与后罪都应当限定为暴力性犯罪;被判处死缓的"有组织的暴力性犯罪"只包含故意伤害致人死亡的犯罪行为;"犯罪情节等情况"只包含在"累犯+8种犯罪"基础上的从重情形。

关键词：死缓限制减刑死刑过重逻辑顺位犯罪情节等情况