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刑事再审案件适用“行为时的法律”的反思兼论最高人民法院法释[1997]5号第10条的完善

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中外法学 2024年第3期36卷 648-668页

作者：周光权清华大学法学院

最高人民法院法释[1997]5号第10条规定,按照审判监督程序重新审判的案件,“适用行为时的法律”。但对于新法除罪化或趋轻变动的,如果绝对禁止有利溯及可能明显不合时宜或量刑过重。为此,有必要针对新法变化的情形,类型化地建构具体运用... 详细信息

最高人民法院法释[1997]5号第10条规定,按照审判监督程序重新审判的案件,“适用行为时的法律”。但对于新法除罪化或趋轻变动的,如果绝对禁止有利溯及可能明显不合时宜或量刑过重。为此,有必要针对新法变化的情形,类型化地建构具体运用规则,被告人不得仅以新法处罚轻缓为由从再审中获利;原来的判决明显不合理的,在特殊情况下,人民法院根据新的司法解释主动通过再审允许有利溯及既往,并不会抵触罪刑法定原则;对于所有再审时新法趋轻变动的案件,虽可适用行为时法定罪,但在量刑时考虑新法除罪化或处罚轻的取向,原则上不加重被告人的刑罚,《刑法》第63条第2款的特殊减轻制度可以作为相关的规范依据。这一意义上的“相对有利溯及论”能够平衡法的安定性和实质正义之间的紧张关系,可以防止被告人遭受多重不利,降低法院主动或轻易地启动明显不利于被告人的再审的冲动。未来应当考虑对最高人民法院法释[1997]5号第10条的规定作出必要修改。

关键词：刑事再审法安定性新法再审不加刑相对有利溯及论

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生成式人工智能生成内容刑法保护的新路径

法学 2024年第5期 68-82页

作者：刘宪权华东政法大学刑事法学院

传统观点对著作权法和刑法所保护“作品”的范围设定是以预设的主体为前提,进而认为人类之外主体的生成内容均不属于“作品”。但这一观点存在逻辑误区,应予以纠偏。生成式人工智能生成内容在性质上应归属于著作权法和刑法保护“作品”... 详细信息

传统观点对著作权法和刑法所保护“作品”的范围设定是以预设的主体为前提,进而认为人类之外主体的生成内容均不属于“作品”。但这一观点存在逻辑误区,应予以纠偏。生成式人工智能生成内容在性质上应归属于著作权法和刑法保护“作品”的范围之中,其衍生权利应作为侵犯著作权罪侵害的法益。生成式人工智能的生成内容具有客观上的知识成果价值,并对知识成果创作秩序造成现实影响。生成式人工智能生成的“作品”是其自我创作的过程,应该同时伴生著作权。不应因生成式人工智能暂时不具备独立的权利主体地位而简单否认其实际存在的创作权利,进而忽视生成式人工智能生成内容对“作品”创作领域带来的影响,从而否定相关著作财产权存在的转移问题。生成式人工智能生成内容的著作财产权不应归属于研发者、生产者或公共知识领域,而应转移给使用者享有。生成式人工智能的生成内容应当属侵犯著作权犯罪的犯罪对象,生成式人工智能生成内容衍生的著作财产权转移不会影响侵犯著作权罪的认定。

关键词：生成式人工智能生成内容作品著作财产权转移侵犯著作权罪

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元宇宙空间财产犯罪的刑法规制

法学评论 2024年第2期42卷 23-32页

作者：刘宪权华东政法大学

元宇宙空间货币类、藏品类、服务类虚拟财产(对应元宇宙空间表物的数据)可以成为财产犯罪的对象。在经济价值和交易模式上,元宇宙空间的虚拟财产与现实空间的一般财产并无二致,两者都可以表现为一般物品、商品或财产性利益。财产犯罪所... 详细信息

元宇宙空间货币类、藏品类、服务类虚拟财产(对应元宇宙空间表物的数据)可以成为财产犯罪的对象。在经济价值和交易模式上,元宇宙空间的虚拟财产与现实空间的一般财产并无二致,两者都可以表现为一般物品、商品或财产性利益。财产犯罪所侵害的法益是被害人对财产事实上的支配关系。在元宇宙空间中,行为人是否对特定虚拟财产重新建立起事实上的支配关系是判断其是否已经取得他人虚拟财产的标志。因为元宇宙空间具有全真性,所以在元宇宙空间非法获取他人虚拟财产的手段更为丰富。结合使用暴力、胁迫、骗取、侵占、秘密窃取、公然夺取等不同的行为类型和手段,元宇宙空间可能存在的财产犯罪比传统网络空间更为丰富多样。我们应当以元宇宙空间虚拟财产的财产属性和现实性为依托,以现行刑法财产犯罪的相关规定对侵犯他人元宇宙空间虚拟财产的行为进行规制。

关键词：元宇宙空间虚拟财产财产犯罪行为类型归责路径

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诉讼证据属性的中国表达

法制与社会发展 2024年第1期30卷 129-146页

作者：陈学权对外经济贸易大学

我国对诉讼证据属性的表达有三性说、两力说、可采性与关联性说等观点。在对我国本土三性说的质疑中,两力说是最有代表性的观点。然而,两力说来源于大陆法系国家的说法并不准确,国内外对证据能力内涵的界定存在较大分歧。三性说在我国... 详细信息

我国对诉讼证据属性的表达有三性说、两力说、可采性与关联性说等观点。在对我国本土三性说的质疑中,两力说是最有代表性的观点。然而,两力说来源于大陆法系国家的说法并不准确,国内外对证据能力内涵的界定存在较大分歧。三性说在我国数十年的理论争鸣中形成,对诉讼证据合法性的阐释不够科学,对诉讼证据关联性的界定过于狭隘,其思维方式未能体现审查诉讼证据的基本规律。鉴于两力说同三性说的内涵和面临的困境基本相同,我国对诉讼证据属性的表达应坚持和发展经受住了实践检验的具有鲜明中国特色的三性说。

关键词：诉讼证据属性三性说两力说证据法学理论话语

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面向小容销比客户的库存路径问题模型与算法

系统工程理论与实践 2024年第6期44卷 2018-2032页

作者：刘志硕左兴权吴建军北京交通大学交通运输学院北京100044 北京邮电大学计算机学院北京100876 北京交通大学系统科学学院北京100044

针对推式配送模式和小容销比客户,将多次配送决策与车辆调度决策进行集成,提出了小容销比客户库存路径问题(inventory routing problem for customers with small capacity sales ratio, IRPSC),并分析了该问题的复杂性.在此基础上,针... 详细信息

针对推式配送模式和小容销比客户,将多次配送决策与车辆调度决策进行集成,提出了小容销比客户库存路径问题(inventory routing problem for customers with small capacity sales ratio, IRPSC),并分析了该问题的复杂性.在此基础上,针对加油站配送需求,提出了带隔舱、多行程的IRPSC (IRPSC-MM).以运输成本、卸油成本、缺货成本之和最小为目标建立了数学规划模型.设计了融合模拟退火的混合变邻域搜索算法(HVNS),并针对问题特点设计了五个新的邻域结构.采用HVNS求解不同规模算例以及实例.结果表明,与CPLEX和其它算法相比, HVNS能够高效地求解IRPSC-MM;从解的质量和运算时间来看,HVNS能够有效解决实际问题.

关键词：推式配送库存路径问题容销比变邻域搜索加油站配送

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共同犯罪人退赔责任的确定

比较法研究 2024年第5期 1-17页

作者：周光权清华大学法学院

对共同犯罪人之间的退赔责任是按照连带责任还是按份责任确定，司法立场历来都不统一。退赔是准刑罚措施，其适用受刑罚报应、特别预防等目的的制约。如果肯定犯罪行为只不过是程度更为严重的侵权行为，共犯退赔责任的确定原则上就应当... 详细信息

对共同犯罪人之间的退赔责任是按照连带责任还是按份责任确定，司法立场历来都不统一。退赔是准刑罚措施，其适用受刑罚报应、特别预防等目的的制约。如果肯定犯罪行为只不过是程度更为严重的侵权行为，共犯退赔责任的确定原则上就应当遵循我国民法典第1168条所确立的法理，绝大多数共犯对侵害结果的发生都应当承担连带责任。与此同时，如果重视宪法上的平等原则与程序正义，考虑刑罚特别预防功能中罪犯返归社会的侧面，积极回应当下的司法难题，对狭义共犯（教唆犯、帮助犯）的退赔责任也需要考虑一些特殊情形：对于仅受雇于犯罪组织实施电信诈骗、非法吸收公众存款、传销等涉众型犯罪的一般业务人员、底层参与者，应当参考我国民法典第1191条的规定由用人单位承担退赔责任，仅对其个人违法所得进行追缴；对帮助信息网络犯罪活动罪行为人的退赔，则可以采取部分连带责任说。此外，对于即便应当承担连带责任的情形，也应当根据因果共犯论的法理，在对所有共同犯罪人穷尽一切手段后仍无法追赃的部分，要求从犯承担连带责任，以减轻从犯承担退赔责任时的负担。如此多元地、缓和地理解退赔责任，与共犯原理及罪刑相适应原则相一致。与上述主张相匹配，未来需要同步推进刑事裁判文书改革、涉案财产处置方式的合理化改进等工作。

关键词：共同犯罪退赃退赔连带责任因果共犯论罪刑相适应原则

论行贿犯罪特殊从宽量刑情节的刑法修正——以《刑法修正案(十二)》相关条款为分析对象

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法律科学（西北政法大学学报） 2024年第2期42卷 44-53页

作者：刘宪权华东政法大学刑事法学院上海201620

现行刑法与司法解释在行贿罪和单位行贿罪特殊从宽量刑情节的规定上存在不一致的问题。现行刑法有关行贿罪特殊从宽量刑情节内容不包含“特别自首”,而只包含“特别坦白”。司法解释有关单位行贿罪特殊从宽量刑情节不属于引用性条文,而... 详细信息

现行刑法与司法解释在行贿罪和单位行贿罪特殊从宽量刑情节的规定上存在不一致的问题。现行刑法有关行贿罪特殊从宽量刑情节内容不包含“特别自首”,而只包含“特别坦白”。司法解释有关单位行贿罪特殊从宽量刑情节不属于引用性条文,而应理解为形式上的提示性规定。单位行贿罪特殊从宽量刑情节实质上应该为“对单位及相关责任人员可以减轻或者免除处罚”。确定适用减轻处罚情节的,司法机关必须“在法定刑以下判处刑罚”。对单位行贿罪的减轻处罚不宜由法定最低刑的拘役减轻为管制,如果存在可供选择的量刑情节则可以分别选择“从轻处罚”或者“免除处罚”等量刑情节。最新刑法修正案在对行贿罪、对单位行贿罪和单位行贿罪等行贿犯罪法定刑幅度进行调整的同时,却未对所有的行贿犯罪特殊从宽量刑情节做体系性的规定。在以后刑法修正时应考虑在对有影响力的人行贿罪、对单位行贿罪和单位行贿罪的刑法规定中分别增加条款,明确将“在被追诉前主动交待行贿行为”的特殊从宽量刑情节规定在刑法条文中。

关键词：行贿犯罪特殊从宽量刑情节特别自首特别坦白《刑法修正案(十二)》

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污染环境罪的关键问题

政治与法律 2024年第1期 60-72页

作者：周光权清华大学法学院北京100084

行为违反国家规定属于污染环境罪的违法要素,对其认定应当按照法秩序统一性的逻辑进行,必须顾及前置法。行为人通过签订买卖合同等形式转移、处置危险物质的,可以认定为违反国家规定。对于本罪中排放、倾倒、处置等实行行为的判断,需要... 详细信息

行为违反国家规定属于污染环境罪的违法要素,对其认定应当按照法秩序统一性的逻辑进行,必须顾及前置法。行为人通过签订买卖合同等形式转移、处置危险物质的,可以认定为违反国家规定。对于本罪中排放、倾倒、处置等实行行为的判断,需要考虑刑法固有的违法性,且不能离开客观归责的法理。在行为人委托他人处置危险废物的场合,如果其不关心受托人的资质和实际经营情况,转移并任由受托人倾倒废物的,可以构成本罪共犯;但行为人因对方违约而拒绝将废物运回的,其犯罪故意可能被阻却。对“严重污染环境”的理解与本罪的保护法益有关,将生态学的人类中心论理解为生态学的法益与人类中心的法益不相抵触;认为本罪既可以是行为犯也可以是结果犯,既可以是抽象危险犯也可以是侵害犯的主张,未必具有合理性,且实益极其有限。对于“外环境”的确认要在本罪保护法益的指导下进行,避免出现保护不力的局面。对于实务中确定严重污染环境时不当运用鉴定方法,导致损害被放大的问题,也应给予充分关注。

关键词：污染环境罪实行行为严重污染环境生态学的人类中心论法秩序统一性

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民间元气的招魂曲——《凉州十八拍》论

当代文坛 2024年第3期 74-82页

作者：刘志权南京师范大学文学院

《凉州十八拍》延续了作者关于河西乃至中华民族命运“除锈—培植元气—依靠少年”的思考路径,构建了一个宏大而诗性的民间世界。小说从凉州民间传承中提取了“忠义”与“信”,顾山农的悲剧命运表明,以忠义为出发点的隐忍、自污与自囚,... 详细信息

《凉州十八拍》延续了作者关于河西乃至中华民族命运“除锈—培植元气—依靠少年”的思考路径,构建了一个宏大而诗性的民间世界。小说从凉州民间传承中提取了“忠义”与“信”,顾山农的悲剧命运表明,以忠义为出发点的隐忍、自污与自囚,不是承平堡也不是凉州的出路,忠义血勇才是凉州的唯一生门,也是凉州元气所在。惊白一代接替了“救孤”使命,从个体拓展到红军乃至全中国,惊白为此毅然舍弃了凉州法器、神器与公器,投奔兰州八路军办事处。由于缺少对于民族命运的主体性思考,元气说尚无法解决凉州从传统向现代转变的问题,这也许将是新小说的任务。

关键词：《凉州十八拍》忠义血勇民间元气救孤