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功能视角下司法规律性与社会性的调和

江西社会科学 2017年第4期37卷 174-181页

作者：蒋银华中国政法大学法学博士后流动站研究人员北京100088 广州大学法学院

规律性与社会性皆是司法的基本属性,作为法律适用的司法过程需要遵循司法的一般性规律,作为社会治理的司法则应在国家治理体系现代化建设中扮演重要角色。司法之规律性与社会性的矛盾需要放置于司法功能的角度进行调和。实际上,司法首... 详细信息

规律性与社会性皆是司法的基本属性,作为法律适用的司法过程需要遵循司法的一般性规律,作为社会治理的司法则应在国家治理体系现代化建设中扮演重要角色。司法之规律性与社会性的矛盾需要放置于司法功能的角度进行调和。实际上,司法首先是一种判断权,并通过判断实现对社会正义的矫正,在正义矫正的过程中,人权保障上升为司法的首要价值。人权保障价值的植入,为司法权范围之拓展及其程序的设计提供正当性基础和界限,也即司法可基于人权保障的需要而参与社会治理,而参与社会治理也应止于人权保障的限度。

关键词：司法功能社会性规律性司法权范围司法程序

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立法成本收益评估的发展困境

法学评论 2017年第5期35卷 95-106页

作者：蒋银华广州大学法学院

立法成本收益评估主要遵循"卡尔多-希克斯原理"来开展评估活动。但该经济学原理在立法领域的运用,常常与公平、正义等基本法律观念相冲突。由此,立法者通过经济手段解决立法问题的方法就遭遇了形式合理性危机。例如不确定性难题、道德... 详细信息

立法成本收益评估主要遵循"卡尔多-希克斯原理"来开展评估活动。但该经济学原理在立法领域的运用,常常与公平、正义等基本法律观念相冲突。由此,立法者通过经济手段解决立法问题的方法就遭遇了形式合理性危机。例如不确定性难题、道德难题以及功利主义难题引发的技术性障碍。而国内外立法成本收益评估制度的比较研究显示,"民主"原则与"效率"原则、"程序设定"与"决策依据"可以统一于"成本-收益"评估过程中,从而构建起立法成本收益评估的制度基础。但是,立法成本收益评估对立法决策的有效干预,需要克服自身的运行成本问题,否则将违背"成本-收益"评估的基本原理。

关键词：立法评估成本-收益民主立法卡尔多-希克斯原理

政府角色型塑与公共法律服务体系构建——从“统治行政”到“服务行政”

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法学评论 2016年第3期34卷 19-25页

作者：蒋银华广州大学法学院

国家治理体系的提出与理念的丰富,要求政府工作的重心由"权力"转向"责任",政府管理的职能由"管制"转向"服务"。相应地,也应以"服务行政"为目标建立起有中国特色社会主义的公共服务型政府。为构建有效的公共法律服务体系,行政立法可以从... 详细信息

国家治理体系的提出与理念的丰富,要求政府工作的重心由"权力"转向"责任",政府管理的职能由"管制"转向"服务"。相应地,也应以"服务行政"为目标建立起有中国特色社会主义的公共服务型政府。为构建有效的公共法律服务体系,行政立法可以从对公民权利的确认、政府职责的规制与公共服务的优化这三个方面实现对"政府角色"的规范,并从四方面进行具体设置:其一,建立健全公共服务领域立法体系,提升公共服务法律意识;其二,树立以保障民生为内核的执法体系,强化依法行政法律意识;其三,落实公共法律服务救济体系,拓宽公共法律服务的内容;其四,政府与民间合力助推,形成一套综合评价体系。

关键词：国家治理政府角色服务行政公共法律服务体系

司法改革的人权之维——以“诉讼爆炸”为视角的分析

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法学评论 2015年第6期33卷 15-21页

作者：蒋银华广州大学法学院

社会转型与法治的推行,导致中国社会中的诉讼数量急剧增加。这种"诉讼爆炸"现象的出现一方面反映了公民人权保障诉求与司法资源供给之间的巨大矛盾,另一方面则体现了司法权及司法资源配置上的不合理。面对人权体系的开放性与诉权的积极... 详细信息

社会转型与法治的推行,导致中国社会中的诉讼数量急剧增加。这种"诉讼爆炸"现象的出现一方面反映了公民人权保障诉求与司法资源供给之间的巨大矛盾,另一方面则体现了司法权及司法资源配置上的不合理。面对人权体系的开放性与诉权的积极主张,我国应当从司法体制本身来寻求"诉讼爆炸"现象的解决之道。为了切实保障公民的基本人权,缓解司法机关的诉讼压力,我国的司法改革应当严格遵循人权的限度,在权力的暴力性与自我约束、权利竞争关系以及改革与诉权实现等层面重新构筑司法体制,以缓解人权保障与司法供给之间的矛盾。

关键词：诉讼爆炸人权体系司法改革人权限度

论政治体制改革背景下中国司法改革的路径选择

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南京社会科学 2015年第12期 83-89页

作者：蒋银华广州大学法学院

作为我国改革开放以来的一项重要任务,政治体制改革在国家政治发展中扮演着重要角色。但随着政治体制改革全面深化期的到来,它愈加需要寻找到某种制度突破口,以便全面推动政治体制改革的发展。司法体制改革作为政治体制改革的重要组成部... 详细信息

作为我国改革开放以来的一项重要任务,政治体制改革在国家政治发展中扮演着重要角色。但随着政治体制改革全面深化期的到来,它愈加需要寻找到某种制度突破口,以便全面推动政治体制改革的发展。司法体制改革作为政治体制改革的重要组成部分,无论是从政治实力还是从权力配置角度来看,它都具备成为改革突破口的条件。而在全面深化政治体制改革背景下,能够承载起司法体制的质性变革的核心要素则是司法权的优化配置。因此,政治体制改革应当以司法权的优化配置为制度拐点,重构政治权力的分配模式。

关键词：政治体制改革司法改革司法权权力配置

美国疑难宪法案件司法审查的两种模式及其补充——以“个案宪法权利”的证立为视角

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法律科学（西北政法大学学报） 2012年第4期30卷 189-195页

作者：蒋银华广州大学公法研究中心广东广州510006

疑难宪法案件的形成有其思想和规范渊源。司法审查必须补充演绎正当的大前提,即证立"个案宪法权利"的正当性。宪法解释学模式通过回溯道德权利的理论渊源重构个案中的宪法权利以支持宪法裁判;恢复性民主商谈司法模式主张将制宪者达成宪... 详细信息

疑难宪法案件的形成有其思想和规范渊源。司法审查必须补充演绎正当的大前提,即证立"个案宪法权利"的正当性。宪法解释学模式通过回溯道德权利的理论渊源重构个案中的宪法权利以支持宪法裁判;恢复性民主商谈司法模式主张将制宪者达成宪法原则的民主过程嵌入宪法裁判之中,寄希望法官间通过协商方式达成低限度的理论共识支持未完全理论化司法协议作为裁判的结果。程序主义宪法观将司法审查的合法性置于民主理论的语境中,使司法审查的合法性问题能够在民主的语境中得到缓解。宪法解释学模式的一元论与恢复性民主商谈司法模式的多元论欲满足司法审查所承载的立法与裁判的双重责任,必须将司法审查视为原则的论坛、公共理性的典范,以弥合重新道德化解释与重新民主化商谈之间的裂痕。

关键词：美国疑难宪法案件司法审查模式个案宪法权利证立

国家义务论的宪政功能——论国家义务对现代理性国家的构建

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武汉大学学报（哲学社会科学版） 2012年第2期65卷 47-50页

作者：蒋银华广州大学法学院

国家理性的根据有赖于对个人自由和权利的尊重。立宪的理性使得国家安全和秩序成为政治生活的主要内容。宪政的有效实施内含着分权原则,通过对人权的有效保障,通过构建国家义务体系并予以法定化、程序化,并切实有效履行,这为构建现代理... 详细信息

国家理性的根据有赖于对个人自由和权利的尊重。立宪的理性使得国家安全和秩序成为政治生活的主要内容。宪政的有效实施内含着分权原则,通过对人权的有效保障,通过构建国家义务体系并予以法定化、程序化,并切实有效履行,这为构建现代理性国家奠立了正当性基础与可行性方案。国家义务论具有构建现代理性国家的型塑功能。

关键词：国家义务宪政主义理性国家人权保障

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论国家义务对国家正当性的证成

湖南社会科学 2012年第3期 48-52页

作者：蒋银华广州大学公法研究中心广州大学法学院

正当化诉求是宪政领域不可回避的话题。国家与匪帮的相异在于国家的正当性,民主程序是政治秩序的正当性来源。国家权力是拥有主权的人基于契约放弃权利而存在,国家有义务为保障民众的自由和权利而合法有效行使受委托的公共权力。国家权... 详细信息

正当化诉求是宪政领域不可回避的话题。国家与匪帮的相异在于国家的正当性,民主程序是政治秩序的正当性来源。国家权力是拥有主权的人基于契约放弃权利而存在,国家有义务为保障民众的自由和权利而合法有效行使受委托的公共权力。国家权力的界限标准、运行规则必须符合正义原则及人权原则。国家负有人权保障义务是政治正义的必然要求,政治正义性是国家正当性与否的基本准则;人权及其保障是国家权力的本质与来源,民主是限制公权与保障人权的最佳政治模式,其为国家正当性与否的具体指征;人权实证化为国家正当性的证立构造了合法性基本原则,国家义务论具有证成国家正当性的奠基功能。

关键词：国家义务国家正当性商谈民主政治正义人权保障

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审判权视角下的法官选任与管理模式研究

江西社会科学 2014年第4期34卷 140-146页

作者：蒋银华肖芃广州大学公法研究中心暨法学院教授。广东广州510006 荆门市中级人民法院民一庭副庭长。湖北荆门448001

"选对人"和"激励人"的重要性是随着工作特定性的高低而变化的。审判权就本质而言,是一种判断权,判断的前提是关于真假、是非、曲直所引发的争端的存在。司法判断是针对真与假、是与非、曲与直等问题,根据特定的证据(事实)与既定的规则(... 详细信息

"选对人"和"激励人"的重要性是随着工作特定性的高低而变化的。审判权就本质而言,是一种判断权,判断的前提是关于真假、是非、曲直所引发的争端的存在。司法判断是针对真与假、是与非、曲与直等问题,根据特定的证据(事实)与既定的规则(法律),通过一定的程序进行认识。法官工作具有极强的自由裁量性,其工作特定性低,因此对法官候选人的事前信息不对称以及可能的逆向选择问题即"选对人"机制的要求相对严苛,而对组织和职位候选人之间事后的信息不对称以及道德风险问题即"激励人"的监管制度要求则相对宽松,简而言之,法官需要严苛的入职遴选门槛,配以相对宽松的事后管理和监督。

关键词：法官选任法官管理模式工作特定性审判权f