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迈向回应型法:我国科学技术决策立法的反思与完善

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科技进步与对策 2018年第15期35卷 105-112页

作者：胡若溟浙江大学光华法学院浙江杭州310008

我国科学技术决策立法存在明显的压制型法特征,突出表现在公众等外部意见未能充分流入行政机关、行政裁量权缺乏有效约束、《科学技术进步法》对地方立法约束力过强等。该立法模式极大阻碍了我国科学技术进步,因此有必要对其展开反思,... 详细信息

我国科学技术决策立法存在明显的压制型法特征,突出表现在公众等外部意见未能充分流入行政机关、行政裁量权缺乏有效约束、《科学技术进步法》对地方立法约束力过强等。该立法模式极大阻碍了我国科学技术进步,因此有必要对其展开反思,结合治理实践中官员"行权"与"避责"的逻辑,将自治型法与回应型法理念有效融合,以此为基础,在立法体系上鼓励基层政府自我规范化,并结合备案审查与规范性文件附带审查制度,确保法秩序和有效治理的协调。在具体运作中,可尝试打破政府对决策权的垄断、引入科技专家和公众作为多元决策主体,参考重大行政决策程序制度建立科技决策程序机制,从而形成符合实际的回应型立法模式。

关键词：科技决策立法压制型法回应型法

合法预期在中国法中的命途与反思——以最高人民法院公布的典型案件为例的检讨

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上海交通大学学报（哲学社会科学版） 2021年第2期29卷 57-67页

作者：胡若溟浙江省社会科学院杭州310007

自合法预期被引入判决以来,这一概念围绕着"内容""渊源""保护条件"和"保护方式"四点主要争议在英国法中蓬勃发展。而在中国,虽然学人一直未曾放弃对合法预期中国化的关注,但其在中国司法审判中基本附着于"信赖保护"的话语体系。对最高... 详细信息

自合法预期被引入判决以来,这一概念围绕着"内容""渊源""保护条件"和"保护方式"四点主要争议在英国法中蓬勃发展。而在中国,虽然学人一直未曾放弃对合法预期中国化的关注,但其在中国司法审判中基本附着于"信赖保护"的话语体系。对最高人民法院公布的10个典型案例的分析显示,中国法院在"程序性预期保护""保护条件"和"信赖利益作为行政决定前考虑因素"等三方面不同程度地体现了合法预期理论。由于合法预期在实践中侧重约束行政权力,未能兼顾公私利益,并不能作为法院完成政策实施等多元化任务的最佳工具,因此不为法院倚重。为此,应从限制保护对象、严格保护条件、限定保护方式入手为合法预期在中国法中寻找更为准确的定位。

关键词：合法预期法院任务政策实施纠纷解决

国家法与村民自治规范的冲突与调适——基于83份援引村民自治规范的裁判文书的实证分析

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社会主义研究 2018年第3期 98-109页

作者：胡若溟浙江大学光华法学院

通过对中国裁判文书网和"北大法宝"案例库中83份援引村民自治规范的裁判文书的梳理可以发现,村民自治规范在行政诉讼的实践中正发挥着作用,村民、村集体、行政机关与法院均在相当程度上援引这种规范证成理由正当性。村民较倾向利用村民... 详细信息

通过对中国裁判文书网和"北大法宝"案例库中83份援引村民自治规范的裁判文书的梳理可以发现,村民自治规范在行政诉讼的实践中正发挥着作用,村民、村集体、行政机关与法院均在相当程度上援引这种规范证成理由正当性。村民较倾向利用村民自治规范与国家法的位阶关系,形成"规范性援引路径";而村集体和行政机关则较多地援引村民自治规范相较国家法的"自治属性",排除国家权力的干涉;法院虽多数情况下意在保护村民权益,但也向村集体与行政机关作出较大让步。这种援引背后,是农村社会、基层政权与国家交互作用所导致的正式制度施行机关在乡村治理中偏好适用非正式制度的治理逻辑,它对国家权威、动员能力和社会秩序均会产生负面影响。因此应对其进行法治化调适,将宪法、法律等国家法内涵扩展至原则与精神,在二者关系上则引入"明显违反"标准。

关键词：村民自治村民自治规范村规民约村民自治章程

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信赖利益保护原则的中国化

行政法论丛 2018年第1期21卷 73-94页

作者：胡若溟浙江大学光华法学院

一、问题的提出与研究路径(一)问题的提出1956年德国'安寡金案'中,原告主张其因信赖政府保证而由东柏林实际迁居至西柏林,最后却因政府以其不具备资格为由而停止发放的诉请,柏林高等法院判定'原告已对被告发放生活补助产生信赖,基于对... 详细信息

一、问题的提出与研究路径(一)问题的提出1956年德国'安寡金案'中,原告主张其因信赖政府保证而由东柏林实际迁居至西柏林,最后却因政府以其不具备资格为由而停止发放的诉请,柏林高等法院判定'原告已对被告发放生活补助产生信赖,基于对这种信赖利益的保护,即使原告不符核准之法律要件,被告已不能随意要求撤销原行为'。

关键词：金案利益原告法律被告德国信赖

行政诉讼中“信赖利益保护原则”适用——以最高人民法院公布的典型案件为例的讨论

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行政法学研究 2017年第1期 98-106页

作者：胡若溟浙江大学光华法学院

信赖利益保护原则的适用路径因其沟通理论与实践的作用,在该原则的整体框架中具有极为重要的地位。经过2000至2016年的变迁,理论界对该原则的适用框架经过"三要件"独占鳌头,到"四要件"逐渐兴起的流程,已经形成了较为固化的适用要件体系... 详细信息

信赖利益保护原则的适用路径因其沟通理论与实践的作用,在该原则的整体框架中具有极为重要的地位。经过2000至2016年的变迁,理论界对该原则的适用框架经过"三要件"独占鳌头,到"四要件"逐渐兴起的流程,已经形成了较为固化的适用要件体系。但这种体系在实践中产生了适用困境,法官们面对纠纷解决的现实需要与外部知识供给不足的现状,通过自身独立实践,逐渐形成了"作为信赖基础的政府行为生成信赖利益"与"信赖基础与相对人客观行为共同生成信赖利益"两种适用模式。在具体适用层面,最高人民法院对这两种模式的态度摇摆不定,而我国法院系统以"政策实施型"为主的制度逻辑和司法审查中的"法条主义"传统则是造成上述摇摆的根本原因。

关键词：信赖利益保护原则适用要件信赖基础信赖表现行为

新时代的合法性重构——评《公法变迁与合法性》

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公法研究 2016年第1期15卷 -页

作者：胡若溟浙江大学光华法学院

或许因其核心争议均在于政治权力得以自我辩护并可以获得认同的问题[1],故在政治学领域,可能很少存在一种议题比“legitimacy”更涉及国家的本质与存在基础的选择.从马克斯·韦伯基于经验主义而划分的“合理型、传统型和魅力型”三种模...

或许因其核心争议均在于政治权力得以自我辩护并可以获得认同的问题[1],故在政治学领域,可能很少存在一种议题比“legitimacy”更涉及国家的本质与存在基础的选择.从马克斯·韦伯基于经验主义而划分的“合理型、传统型和魅力型”三种模式[2],到卡尔·施米特、汉森·凯尔森与赫尔曼·海勒关于正当性与合法性之辩的讨论[3],再到哈贝马斯基于规范主义强调确立“legitimacy”价值和理智依据,进而主张沟通的核心价值,[4]这一概念总能够引起学者无限的深思.公法学者有言,“公法是一种复杂的政治话语形态;公法领域的争论是政治争论的延伸”[5],故公法领域也无法回避“legitimacy”的话题.

关键词：

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林木采伐许可制度的反思与重构

湖南农业大学学报（社会科学版） 2016年第3期17卷 77-83页

作者：胡若溟浙江大学光华法学院浙江杭州310008

针对现行林木采伐许可证制度存在设定许可范围过大、与《物权法》立法理念存在冲突等现实困境,在对行政许可制度进行"四阶层"重新解构的基础上,对公共利益与个人利益的关系加以整合,抽象出行政许可制度的"四阶层"理论体系,并提出通过重... 详细信息

针对现行林木采伐许可证制度存在设定许可范围过大、与《物权法》立法理念存在冲突等现实困境,在对行政许可制度进行"四阶层"重新解构的基础上,对公共利益与个人利益的关系加以整合,抽象出行政许可制度的"四阶层"理论体系,并提出通过重构中国林木所有权分类体系以完善中国林木采伐许可制度的设想。

关键词：林木所有权行政许可公共利益特许重构

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行政法“信赖利益保护原则”的中国生成

行政法“信赖利益保护原则”的中国生成

作者：胡若溟浙江工商大学

学位级别：硕士

“信赖利益保护原则”于2000年被理论界正式引入中国大陆行政法体系,经过14年的发展,其已经成为大陆行政法不可或缺的重要构成要素。在其生成过程中,学理与实践构成了其生成的两条脉络。2005年以前,作为构建这一体系的主要动力,学理脉... 详细信息

“信赖利益保护原则”于2000年被理论界正式引入中国大陆行政法体系,经过14年的发展,其已经成为大陆行政法不可或缺的重要构成要素。在其生成过程中,学理与实践构成了其生成的两条脉络。2005年以前,作为构建这一体系的主要动力,学理脉络通过比较法引入,建构了基本的话语结构。而2005年前后,立足于中国本土的实践脉络,通过立法与司法审判,建立了与学理脉络不同的,以“保障政府公信力”为基点的多样性信赖利益保护框架,成为后一时期信赖利益保护原则生成的决定要素。结合学理与实践,展望未来,我们认为,在未来的发展中,应当立足于国情,以保障政府公信力为基点,建构以案件类型为基础的综合普遍性与特殊性的中国信赖利益保护原则。具体而言：第一部分通过简单梳理信赖利益保护原则在中国行政法理论与实践层面的具体样态,发现信赖利益保护原则已经开始了其中国化的过程,但是这一过程并未完成的简单结论,并提出借助探索其生成历史的方式进行追本溯源,还原其生成过程中的诸多要素,从而对其现状进行界定。第二部分,对于2000年前后的相关理论与实践的分析,得出2000年可以被视为中国行政法信赖利益保护原则生成的基点,以何海波教授为代表的研究者们通过三篇文章,为信赖利益保护原则的中国化构建了一个较高层次的起点,而这一阶段,该原则尚未被应用于实践。第三部分,阐述原点时期至2005年“益民公司案”这一阶段该原则的中国化发展径路,主要通过三方面进行论述：一,对理论层面之信赖利益保护原则,诚信原则和合法预期保护原则进行解析;二,对这一阶段的代表性立法,如《行政许可法》进行分析;三,对于具有代表性的“益民公司案”和“洋浦大源公司案”进行分析,从而得出结论：该原则在这一阶段主要基于理论建构,立法与司法实践助力相对较少,但是这些不多的实践已开始反映出其与理论模型的不同。第四部分,分析从“益民公司案”至2012年前后最高人民法院公布“吴小琴案”等“五案”这一阶段中的历史演进。通过理论比较与地方案例的分析,得出这一阶段的基本样态：理论框架稳定,但是关于适用范围,历史源流等方面依然存在较大争议,合法预期开始代替诚信原则成为主要的相关原则。而以地方司法实践为代表的法院系统开始对这一原则进行自主创新,具体表现为：不断拓展其适用领域,尤以知识产权领域为最;出现五种主要的适用径路;一些共识逐渐形成：如过错等;而最高人民法院公布的具有节点意义的“五案”,虽然具体适用径路也有所不同,但是其与理论模型的差别已经显而易见：强调信赖基础作用下的相对人利益的保护,而这一径路的基础便是对于政府公信力的强调。这一阶段,司法实践已经逐步取代理论界,成为这一原则中国化主要动力。第五部分,基于前述部分,对于该原则中国化生成历史进行相应反省,得出部分理论共识逐步形成但整体仍缺乏本土化关怀;司法实践积极填补空白,但是却有“徙木立信”一般的泛化忧虑的基本结论。在此反省基础上,提出立足于中国国情进行建设,以政府公信力保障为基点,建立普遍化与特殊化相结合的多元化适用模式的具体主张。

关键词：信赖利益保护原则学术史司法判例政府公信力

当“预防犯罪”面对“隐私权保护”——检察机关公开性侵害未成年人犯罪人员信息的合法性分析

同方学位论文库评论

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河北法学 2017年第8期35卷 178-188页

作者：胡若溟杜家明浙江大学光华法学院浙江杭州310008 河北省临城县人民检察院河北邢台054300

公开性侵害未成年人犯罪人员信息是实践中基层检察机关为预防犯罪而采取的一项新兴管制措施。就职权而言,未成年人检察工作在一定程度上逾越了《检察院组织法》的设定,但检察机关可由《未成年人保护法》"预防犯罪"之要求而获得取得合法... 详细信息

公开性侵害未成年人犯罪人员信息是实践中基层检察机关为预防犯罪而采取的一项新兴管制措施。就职权而言,未成年人检察工作在一定程度上逾越了《检察院组织法》的设定,但检察机关可由《未成年人保护法》"预防犯罪"之要求而获得取得合法性依据。在具体措施方面,信息公开基于"预防犯罪"的社会管理属性而具有行政性,并可区分为公开姓名等事实行为与公开照片等法律行为,前者因信息已为判决书已公开而具备合法性,后者则存在无明确上位法依据,具体措施与上位规范相抵触等合法性缺陷。但从社会治理的现实效果出发,应对上述合法性缺陷从重塑规制措施、将规范转化为检察建议,增强规范制定过程中的正当程序装置等三方面进行补足。

关键词：犯罪人员信息公开预防犯罪社会治理合法性