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侵害人格权获益返还制度研究

侵害人格权获益返还制度研究

作者：肖朦恺烟台大学

学位级别：硕士

在传统民法中,人身权与财产权是二元分立的,但随着社会发展,人格权中的财产利益逐渐显现,个人人格标识被他人商业化利用的现象也时有发生,传统的二元权利体系面临困境。为突破这一困境,各国选择不同的路径加以解决,尤以美国的隐私权-公... 详细信息

在传统民法中,人身权与财产权是二元分立的,但随着社会发展,人格权中的财产利益逐渐显现,个人人格标识被他人商业化利用的现象也时有发生,传统的二元权利体系面临困境。为突破这一困境,各国选择不同的路径加以解决,尤以美国的隐私权-公开权二元体系及德国的一元论为代表。我国应当采取一元论模式,但不应照搬德国一般人格权理论,应在《侵权责任法》中通过获益返还对人格标志的商业化利用进行规制。获益返还问题在国外获得较大的关注,相关学说及判例也相对丰富,如关于获益返还的性质存在不当得利说、不法无因管理说、损害赔偿请求权说、独立请求权说多种学说。我国《侵权责任法》第20条提及了获益返还规则,但从其规定的“损害赔偿、获益返还、当事人协商、法院酌定”的四层递进结构来看,获益返还并未取得独立的地位,我国《侵权责任法》第20条也不能完全涵盖获益返还的类型。《中华人民共和国民法典侵权责任编（草案）》第959条摒弃了原本的递进结构,将获益返还与损害赔偿置于平等的地位。获益返还应当是隶属于侵权法规制的独立之请求权。我国获益返还制度的重构,应当明确其请求权基础。获益返还在构成要件上以侵权责任的成立要件为基准,首要的构成要件是有侵害他人权益之行为,权利人受到损害但不以损失为限。在法律后果上与不当得利具有较高的重合性,但又有其独特性,与不当得利返还的“利”在范围上有所不同。在举证责任问题上,主要涉及侵权行为的存在、侵权人的获利、因果关系、侵权人的故意四个方面,侵权行为的存在、侵权人的主观故意的证明都遵循“谁主张谁举证”的原则,而侵权人的获利、因果关系的证明需采取举证责任的倒置,以更好地保护受害人的利益。

关键词：获益返还损害赔偿人身权益不当得利

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《民法典》中强制缔约义务条款解释论

东南法学 2022年第1期 196-207页

作者：肖朦恺吉林大学法学院

公权力介入缔约领域经历了从命令到契约的过程,基于对私人自治理念的尊重,《民法典》第四百九十四条规定了紧急状态下强制缔约义务的适用情形,即“抢险救灾、疫情防控或者其他需要”,此为立法模式从概括式到折中式之转化,并基于民商合... 详细信息

公权力介入缔约领域经历了从命令到契约的过程,基于对私人自治理念的尊重,《民法典》第四百九十四条规定了紧急状态下强制缔约义务的适用情形,即“抢险救灾、疫情防控或者其他需要”,此为立法模式从概括式到折中式之转化,并基于民商合一理念将缔约主体从“有关法人、其他组织”扩大到一般的民事主体。强制缔约义务条款的适用应遵循维护社会公共利益原则、鼓励市场交易原则以及审慎适用原则。从利益平衡的角度出发,《民法典》第四百九十四条的适用情形应做限缩解释,且要约须符合义务人之缔约能力,要约形式符合法律规定。强制缔约义务条款位于《民法典》合同编中,对此义务的违反发生在合同订立过程中,将违反强制缔约义务的民事责任定性为缔约过失责任更具有合理性,从而确定订立合同与损害赔偿的民事责任承担方式,对要约人所追求的履行利益提供有效救济。

关键词：强制缔约义务条款《民法典》第四百九十四条公共利益缔约自由

侵犯人格权之获益返还——兼评《民法典侵权责任编(草案)》第959条

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荆楚理工学院学报 2019年第1期34卷 41-46页

作者：肖朦恺烟台大学法学院

现有立法例在解决侵犯人格权获益问题上有不当得利进路、不法无因管理进路、损害赔偿进路,这三种路径均无法有效解决侵权人因侵权行为获益问题。从我国《侵权责任法》第20条规定的“损害赔偿、获益返还、当事人协商、法院酌定”的四层... 详细信息

现有立法例在解决侵犯人格权获益问题上有不当得利进路、不法无因管理进路、损害赔偿进路,这三种路径均无法有效解决侵权人因侵权行为获益问题。从我国《侵权责任法》第20条规定的“损害赔偿、获益返还、当事人协商、法院酌定”的四层递进结构来看,获益返还并未取得独立的地位。《中华人民共和国民法典侵权责任编(草案)》第959条摒弃了原本的递进结构,将获益返还与损害赔偿置于平等的地位。获益返还应当是隶属于侵权法规制的独立之请求权。在此基础上还应明确获益返还的构成要件,并在实务中解决请求权竞合、获益的计算、举证责任的分担问题。

关键词：人格权获益返还请求权基础

私家车模式下网约车平台责任承担的正当性分析

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镇江高专学报 2018年第4期31卷 52-56页

作者：肖朦恺烟台大学法学院山东烟台264005

《网络预约出租汽车经营服务管理暂行办法》规定网约车平台承担承运人责任,但其忽略了网约车运营模式的多样性。在私家车模式下,将网约车平台与驾驶员之间的关系认定为劳动关系是不适宜的,二者不具有从属性。根据"运行支配和运行利益"... 详细信息

《网络预约出租汽车经营服务管理暂行办法》规定网约车平台承担承运人责任,但其忽略了网约车运营模式的多样性。在私家车模式下,将网约车平台与驾驶员之间的关系认定为劳动关系是不适宜的,二者不具有从属性。根据"运行支配和运行利益"相结合的二元理论确定网约车平台属于《中华人民共和国道路交通安全法》规定的"机动车一方",在第三人遭受损害时,网约车平台和私家车车主承担连带责任。

关键词：网约车平台交通事故私家车模式

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股东优先购买权的“穿透效力”规则探析

吉林工商学院学报 2019年第6期35卷 82-86页

作者：肖朦恺金铭烟台大学法学院山东烟台264000 华东政法大学经济法学院上海201620

上海外滩地王案的一审判决,反映我国司法实务注重交易实质的理念。与民法上的优先购买权一脉相承,股东优先购买权是形成权,其制度设计目的便是为了保护有限责任公司的“人资两合性”,并且相对于“人合性”而言,有限公司的“资合性”更... 详细信息

上海外滩地王案的一审判决,反映我国司法实务注重交易实质的理念。与民法上的优先购买权一脉相承,股东优先购买权是形成权,其制度设计目的便是为了保护有限责任公司的“人资两合性”,并且相对于“人合性”而言,有限公司的“资合性”更应受到重视。股东优先购买权的“穿透效力”问题,归根结底是一个价值平衡问题,这种穿透效力不能由法律当然地进行保护,因为股东优先购买权原则上只适用于本公司股东。出于对公司股东意思自治的尊重,公司章程及股东协议可以扩大优先购买权的效力,“禁止控制权变更”条款并非合理路径,可行性途径是设置“控制权转移”条款,由此寻求股东间的利益平衡。

关键词：股东优先购买权人资两合性穿透效力

水量热法^(60)Coγ射线水吸收剂量的绝对测量

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核技术 2024年第7期47卷 25-31页

作者：杨乾范杰许诗朦中国测试技术研究院成都610021

目前国内大多数放射治疗剂量只能溯源到^(60)Co γ射线空气比释动能,与溯源至空气比释动能相比,将放射治疗剂量直接溯源至水吸收剂量的不确定度要小很多。为了解决^(60)Co γ射线水吸收剂量量值溯源与传递问题,进一步提升^(60)Co γ射... 详细信息

目前国内大多数放射治疗剂量只能溯源到^(60)Co γ射线空气比释动能,与溯源至空气比释动能相比,将放射治疗剂量直接溯源至水吸收剂量的不确定度要小很多。为了解决^(60)Co γ射线水吸收剂量量值溯源与传递问题,进一步提升^(60)Co γ射线水吸收剂量的量值溯源与传递能力,中国测试技术研究院(National Institute of Measurement and Testing Technology,NIMTT)采用水量热法建立了^(60)Co γ射线水吸收剂量绝对测量装置,实现了水吸收剂量的绝对测量,复现了^(60)Co γ射线水吸收剂量,其量值复现的相对标准不确定度为0.45%。为了进一步验证^(60)Co γ射线水吸收剂量复现结果的准确性与一致性,将NIMTT实验室与加拿大国家研究委员会(National Research Council,NRC)实验室的复现结果进行了实验室之间的比对,结果在相对标准不确定度0.71%以内呈现一致性,归一化误差En值为-0.45。表明NIMTT具有^(60)Co γ射线水吸收剂量量值溯源与传递的能力,本研究结果也为^(60)Co γ射线吸收剂量的绝对测量提供了参考。

关键词：水量热法水吸收剂量电离辐射绝对测量

政府绿色补贴如何激发企业绿色创新——基于战略响应视角的解释和证据

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华中师范大学学报（人文社会科学版） 2024年第1期63卷 61-74页

作者：杨朦中南财经政法大学公共管理学院湖北武汉430073

企业如何响应绿色补贴的政策激励进而选择自身绿色创新行为,是打开“绿色补贴—绿色创新”之间“过程黑箱”的核心内容。本文通过运用中国A股上市重污染企业2010-2021年的数据,探讨了政府绿色补贴对企业绿色创新的影响,以及绿色战略导... 详细信息

企业如何响应绿色补贴的政策激励进而选择自身绿色创新行为,是打开“绿色补贴—绿色创新”之间“过程黑箱”的核心内容。本文通过运用中国A股上市重污染企业2010-2021年的数据,探讨了政府绿色补贴对企业绿色创新的影响,以及绿色战略导向、绿色组织学习能力和绿色战略行动在其中的中介作用。研究发现,绿色补贴对企业绿色创新的影响呈现出倒U型关系;绿色战略导向、绿色组织学习能力和绿色战略行动在“绿色补贴—绿色创新”过程中发挥着显著的中介传导效应,并且与绿色补贴之间存在着“倒U型”关系。本文的研究发现为更深入地理解“绿色补贴—绿色创新”之间的微观机制和推动企业绿色创新提供了全新的理论视角和实践启示。

关键词：绿色补贴绿色创新绿色战略导向绿色组织学习能力绿色战略行动

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雍正朝八旗察哈尔改革及其影响

清史研究 2024年第5期 64-73页

作者：苏日朦中国社会科学院民族学与人类学研究所北京100081

雍正时期,清朝对八旗察哈尔实施了一系列改革,其中包括规范比丁制度、清查人口、调整佐领等措施。本文基于军机处满文录副奏折,并结合相关多语种史料,围绕雍正时期八旗察哈尔的改革,重点探析以下几个问题:第一,清朝规范八旗察哈尔比丁... 详细信息

雍正时期,清朝对八旗察哈尔实施了一系列改革,其中包括规范比丁制度、清查人口、调整佐领等措施。本文基于军机处满文录副奏折,并结合相关多语种史料,围绕雍正时期八旗察哈尔的改革,重点探析以下几个问题:第一,清朝规范八旗察哈尔比丁的措施;第二,分析雍正朝八旗察哈尔的人口构成,揭示其多元部族结构形成的过程;第三,考证雍正十年增编及调整八旗察哈尔佐领结构等问题。

关键词：边疆民族治理雍正朝八旗察哈尔改革

清代大一统格局下北部边疆民族多元治理政策——以八旗察哈尔喀喇真固木佐领为例

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云南师范大学学报（哲学社会科学版） 2024年第3期56卷 14-22页

作者：苏日朦中国社会科学院民族学与人类学研究所北京100081

入清后,察哈尔群体分别编入八旗、外藩扎萨克旗系统,其中编入八旗的察哈尔群体有八旗蒙古察哈尔佐领与游牧八旗察哈尔佐领之分。文章基于中国第一历史档案馆藏相关满文佐领根源册与八旗世袭谱档,结合多语种史料以原察哈尔万户散秩斋桑... 详细信息

入清后,察哈尔群体分别编入八旗、外藩扎萨克旗系统,其中编入八旗的察哈尔群体有八旗蒙古察哈尔佐领与游牧八旗察哈尔佐领之分。文章基于中国第一历史档案馆藏相关满文佐领根源册与八旗世袭谱档,结合多语种史料以原察哈尔万户散秩斋桑喀喇真固木及其属民编设的察哈尔游牧佐领为例,考述乾隆朝清查并将该佐领定为喀喇真固木家族的世管佐领的过程,认为清朝虽将天聪年间编入八旗的察哈尔群体划为游牧佐领和在京佐领两类,但二者之间的界限并不严格,特别是原领属阶层可在驻京与游牧之间灵活地切换角色,这也说明八旗察哈尔游牧佐领性质与八旗蒙古之间的隶属关系仍处于模棱两可的状态,体现了清朝政府在边疆治理中采纳的“从俗从宜”灵活政策,同时文章通过梳理档案资料清晰地呈现了乾隆时期清查八旗察哈尔佐领根源的基本流程。

关键词：大一统边疆治理八旗察哈尔喀喇真固木佐领中华民族共同体