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中国话语体系下劳务派遣立法的反思与修正

山东大学学报（哲学社会科学版） 2024年第4期 156-169页

作者：章惠琴上海海洋大学海洋生物资源与管理学院上海201306

关于劳务派遣的讨论在经过激烈的立法之争到修法之争后归于沉寂,但是修法不仅没有实现劳动者回流标准劳动关系的立法目标,还产生了新的社会问题。劳务派遣主体的“三方两地”特点使其具备了特有的时间分离和空间弥合功能,我国利用劳务... 详细信息

关于劳务派遣的讨论在经过激烈的立法之争到修法之争后归于沉寂,但是修法不仅没有实现劳动者回流标准劳动关系的立法目标,还产生了新的社会问题。劳务派遣主体的“三方两地”特点使其具备了特有的时间分离和空间弥合功能,我国利用劳务派遣极大地缓解了体制转轨过程中因制度摩擦导致的各种社会矛盾。在劳动合同法修法时,我国参照西方立法中的“临时性、替代性”确定了“临时性、辅助性、替代性”的严格适用标准。然而,我国劳务派遣兴起的社会背景、应对的社会问题与西方社会并不相同。劳务派遣是标准劳动关系与民事雇佣关系双向挤压下的产物,基于价值观的差异,中西方社会中的劳务派遣实践有所不同,与之相关的立法规范也应当有所不同。因此,我们应树立文化自觉与自信,有选择地借鉴西方国家劳务派遣立法的经验,重塑符合国情的劳务派遣法律制度。

关键词：劳务派遣时空功能规范价值话语权

疫情下延迟复工的类型化分析及工资支付风险负担

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中国人力资源开发 2020年第8期37卷 84-95页

作者：章惠琴上海海洋大学文法学院上海201306

面对疫情防控的严峻形势,企业在政府"延迟复工"的要求下,无法受领劳动者的劳务给付,作为不可归责于劳资双方当事人之给付障碍,只有厘清各类停工的法律性质才能建立合理的工资负担规则。尤为重要的是,重大公共卫生事件下的危险负担分配... 详细信息

面对疫情防控的严峻形势,企业在政府"延迟复工"的要求下,无法受领劳动者的劳务给付,作为不可归责于劳资双方当事人之给付障碍,只有厘清各类停工的法律性质才能建立合理的工资负担规则。尤为重要的是,重大公共卫生事件下的危险负担分配规则必须朝向让劳资政共同面对、合力承担的方向去思考设计方能最大程度地实现疫情防控、经济社会发展的双重目标。

关键词：延迟复工停工给付不能工资支付危险补偿

社会保险法对社会保障权实现的影响——对“剖腹自医”事件的反思

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中国人力资源开发 2012年第1期29卷 100-103页

作者：章惠琴上海闵行区行政学院

本文通过对重庆农妇"剖腹自医"悲剧的分析,认为社会保险法制度设计初衷值得赞赏,但是路径选择发生偏差,试图用大一统的制度设计来解决全国的问题,偏离了实事求是、因地制宜的原则。社会保障制度好坏的唯一评价标准,应当是社会成员应有... 详细信息

本文通过对重庆农妇"剖腹自医"悲剧的分析,认为社会保险法制度设计初衷值得赞赏,但是路径选择发生偏差,试图用大一统的制度设计来解决全国的问题,偏离了实事求是、因地制宜的原则。社会保障制度好坏的唯一评价标准,应当是社会成员应有的社会保障权利能否得到实现。

关键词：剖腹自医社会保险法因地制宜全国一统社会保障权利

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和谐劳动关系法律调整机制研究

宁夏社会科学 2013年第3期 4-8页

作者：章惠琴上海市闵行区行政学院上海201100

当前,和谐劳动关系建设事关国家稳定发展大局,由于体制机制原因,我国劳动关系调整机制还存在诸多深层次问题,劳动关系宏观层面调整标准过高,中观层面调整机制过虚和微观层面调整机制过死,直接影响和制约了我国和谐劳动关系的构建。保持... 详细信息

当前,和谐劳动关系建设事关国家稳定发展大局,由于体制机制原因,我国劳动关系调整机制还存在诸多深层次问题,劳动关系宏观层面调整标准过高,中观层面调整机制过虚和微观层面调整机制过死,直接影响和制约了我国和谐劳动关系的构建。保持政府对劳动关系的适度干预、加快改革和培育社会力量、形成集体协商的有效机制、放松对微观劳动关系的管制、契约自由,是构建和谐劳动关系的有效机制。

关键词：劳动关系法律调整机制

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防疫补偿的法理基础与法制完善

山东大学学报（哲学社会科学版） 2021年第2期 129-139页

作者：章惠琴董保华上海海洋大学文法学院华东师范大学法学院上海200241

强制隔离发生在行政机关与相对人之间,适用行政法上的权利义务。然强制隔离又会引致劳动者劳务给付不能,引发劳动法上的权利义务关系的异动。政府、劳动者与雇主之三角关系中,究竟“谁得向谁,依据何种法律规范,主张何种权利”亟待从法... 详细信息

强制隔离发生在行政机关与相对人之间,适用行政法上的权利义务。然强制隔离又会引致劳动者劳务给付不能,引发劳动法上的权利义务关系的异动。政府、劳动者与雇主之三角关系中,究竟“谁得向谁,依据何种法律规范,主张何种权利”亟待从法理层面厘清。观察各国及地区防疫补偿制度背后的假设和逻辑,分歧在于义务人与第三人的定位。政府应对为抗疫政策而牺牲自由者制订一个公平的补偿法制,这需要其首先由间接责任向直接责任回归,更精准施策,以在劳资政之间寻求或达成一个合理的权责关系。

关键词：强制隔离给付不能请求权续付义务行政补偿

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从倾斜保护原则审视《劳动合同法》之修改

学术界 2017年第1期 42-52页

作者：章惠琴郭文龙华东政法大学社会发展学院上海200042 上海市第一中级人民法院上海200336

劳动合同法实施以来争议不断,制度设计的过度倾斜是症结所在。劳动合同法偏离倾斜保护原则的基本要义,同时追求高标准与广覆盖,导致劳动合同法出现系统性问题,其中又以小微企业和高级管理人员这两类特殊主体的不适应性最为突出。高标准... 详细信息

劳动合同法实施以来争议不断,制度设计的过度倾斜是症结所在。劳动合同法偏离倾斜保护原则的基本要义,同时追求高标准与广覆盖,导致劳动合同法出现系统性问题,其中又以小微企业和高级管理人员这两类特殊主体的不适应性最为突出。高标准窄覆盖的内在逻辑决定了劳动合同法的适用范围需要重构,按照豁免理论建立小微企业劳动法适用除外制度,按照劳动者分层保护理论建立高级管理人员劳动法排除适用制度,最低限度地回归倾斜保护的基本原则。

关键词：分层分类倾斜保护低标准广覆盖豁免排除

劳务派遣的法律规制研究——对《劳动合同法》修正案的解读与反思

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杭州师范大学学报（社会科学版） 2013年第2期35卷 117-122页

作者：章惠琴上海市闵行区行政学院上海201100

随着劳动合同法修正案的提出,劳务派遣问题再次广受关注,意见分歧的关键在于劳务派遣应该被限制还是被规范。从修正案条文来看,立法者持严格限制主张,认为劳务派遣有害劳动者合法权益,进而不断提高劳务派遣单位门槛,缩小劳务派遣范围,... 详细信息

随着劳动合同法修正案的提出,劳务派遣问题再次广受关注,意见分歧的关键在于劳务派遣应该被限制还是被规范。从修正案条文来看,立法者持严格限制主张,认为劳务派遣有害劳动者合法权益,进而不断提高劳务派遣单位门槛,缩小劳务派遣范围,机械执行同工同酬标准。以劳务派遣的产生背景和发展根源为视角来考察,法律规制应尊重劳务派遣的历史和现实存在,劳动基准法律应秉承低标准、广覆盖的立法思路,通过合理分配派遣单位和用工单位的雇主责任实现对劳务派遣科学、理性的规范,防止劳务派遣被滥用,防止劳动者权益受到损害,最大限度地发挥出劳务派遣的经济价值和社会价值。

关键词：劳务派遣法律规制劳动合同法修正案

较量:看得见的手与看不见的手——从劳动法视角反思我国外贸增长停滞现象

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中国劳动关系学院学报 2014年第6期28卷 20-24页

作者：章惠琴华东政法大学上海200436

劳动法作为社会法,政府在劳动领域应该坚持底线管理,政府要分清楚哪些问题应当由市场解决,哪些问题需要政府进行干预,哪些问题需要由市场和政府协调解决以及如何协调等问题。只有有形之手与无形之手良性互动,才能推动劳动力市场的健康运... 详细信息

劳动法作为社会法,政府在劳动领域应该坚持底线管理,政府要分清楚哪些问题应当由市场解决,哪些问题需要政府进行干预,哪些问题需要由市场和政府协调解决以及如何协调等问题。只有有形之手与无形之手良性互动,才能推动劳动力市场的健康运行,确保经济的可持续发展。

关键词：政府市场劳动法劳务派遣最低工资

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离职后竞业禁止合理性浅析

离职后竞业禁止合理性浅析

作者：章惠琴华东政法学院

学位级别：硕士

近年来,竞业限制已是职场人士茶余饭后谈论的热点话题。员工的恶意“跳槽”行为成了企业商业秘密流失的主渠道,这已是不争的事实。商业秘密人格化使得依据反不正当竞争法等来追究员工的民事侵权责任或违约责任存在举证困难等弊病,很多... 详细信息

近年来,竞业限制已是职场人士茶余饭后谈论的热点话题。员工的恶意“跳槽”行为成了企业商业秘密流失的主渠道,这已是不争的事实。商业秘密人格化使得依据反不正当竞争法等来追究员工的民事侵权责任或违约责任存在举证困难等弊病,很多企业只能望密兴叹。通过事前防范以从根本上减少员工侵害商业秘密的机会的离职后竞业禁止倒不失为一种比较有效的商业秘密保护方法,但因其“涉嫌”妨碍劳动者的择业权而备受争议。本文通过对我国现有立方立法的比较,发现各地立法虽对于离职后竞业禁止该多保护劳动者一点还是多保护用人单位一点,存在分歧,但基本还是肯定离职后竞业禁止这一制度的。值得注意的倒是劳动合同法的立法过程中,出现了一种否定的声音,而且这种声音还占据了主导地位,对用人单位课以了极高标准的义务,学者及实务界有识之士不禁惊呼,草案变相否定离职后竞业禁止的倾向与我国鼓励科技创新,保护知识产权的基本国策不符。人趋利避害的本性,使得如果法律不对任意行为的人加以约束,必然导致社会群体的非理性行为,使社会陷入无序竞争的冲突状态,本文从离职后竞业禁止产生的必然性角度阐述了离职后竞业禁止存在的合理性。当然离职后竞业禁止并不是完美无缺的,权利的冲突是客观存在的,于是从劳动权与财产权碰撞的角度,探索了权利冲突解决的办法,得出了共同抑制,实现双赢的结论。此种理论上的论证也得到了各国历史发展和现实实践的证明,从世界各国来看,基本上对离职后竞业禁止还是持肯定或基本的容忍态度的,当然它们很多可能也都是经历了否定之否定的过程的。接下来的问题就是,如何共同抑制,本文认为,通过补偿法则的引入来平衡劳动者作出的不竞业牺牲,符合社会利益最大化原则。本文最后从离职后竞业禁止源于劳动合同又独立于劳动合同的角度,得出了对于离职后竞业禁止应采用社会法的三重调整模式,并进而提出了合理性标准设置的建议,明确了法律的底线性规定“应为什么”,用人单位与劳动者“可为什么”的界限。总之,对于竞业限制应该做到尽量平衡双方的利益,做到双赢。

关键词：商业秘密人才流动竞业禁止合理性标准