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为什么法定的商业秩序难以形成和维持?——尊重商法对“隐名交易”的基本立场

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法制与社会发展 2024年第2期30卷 164-186页

作者：蒋大兴北京大学法学院

在规范构造上,商法并未一概否定“隐名交易”之效力,只是通过凸显外观主义原则,将隐名交易之法效果限制在特定当事人之间。按照“同样事务同类处理”原则,无论是隐名出资,还是隐名购房、隐名购车、隐名购船等,似乎都应坚持同样的“外观... 详细信息

在规范构造上,商法并未一概否定“隐名交易”之效力,只是通过凸显外观主义原则,将隐名交易之法效果限制在特定当事人之间。按照“同样事务同类处理”原则,无论是隐名出资,还是隐名购房、隐名购车、隐名购船等,似乎都应坚持同样的“外观优先”逻辑,此系维护商事交易秩序、促进登记财产安全流动的重要措施。然而,在实践中,法院通过司法解释及个案裁判,在特定情形下让未登记之“实际权利”能对抗第三人,甚至对抗法院执行,这从根本上动摇了外观主义原则。此种对待“隐名交易”的立场,不仅损害了交易预期,增加了交易成本,也增加了法院的执行难度,最终使得商法透过外观主义试图型构的“法定交易秩序”难以形成和维持。由于法院在某些场合对“隐名交易”过度同情,“隐名交易”的外部影响力被不当扩张,外观主义试图形成的“观念秩序”被摧毁。我们必须回归法律的原初立场,在尊重外观主义的前提下,评判“隐名交易”的效力,不应动辄让“隐名交易”借助法院的力量可以轻易取得“外观登记”之效果。

关键词：商法外观主义隐名交易登记对抗

现浇及装配式超高墩连续刚构桥碰撞响应及其影响试验研究

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中国公路学报 2024年

作者：王瑾许维炳杜修力白少聪周大兴侯立群李进孙玉龙华北电力大学水利与水电工程学院北京工业大学城市建设学部中铁建设集团有限公司

现浇及灌浆套筒连接装配式超高墩连续刚构桥（CSHP-B，PSHP-B）具有显著的高柔特性，二者地震诱发碰撞及其影响尚不明晰。鉴于此，本文设计制作了缩尺比为1/20的主桥和边联模型桥；通过振动台试验探究了非长周期地震动、长周期非脉冲型... 详细信息

现浇及灌浆套筒连接装配式超高墩连续刚构桥（CSHP-B，PSHP-B）具有显著的高柔特性，二者地震诱发碰撞及其影响尚不明晰。鉴于此，本文设计制作了缩尺比为1/20的主桥和边联模型桥；通过振动台试验探究了非长周期地震动、长周期非脉冲型地震动、近断层脉冲型地震动作用下CSHP-B和PSHP-B主桥与引桥碰撞响应及其影响。结果表明：考虑碰撞后，CSHP-B及PSHP-B主梁（墩顶）峰值位移有所减小，而边联主梁（墩顶）峰值位移有所增加；PSHP-B的主梁（墩顶）峰值位移比CSHP-B大，且PSHP-B主梁峰值位移减小率（-8.6%～-19.8%）以及边联峰值位移增长率（+6.9%～+17.5%）都更大。CSHP-B、PSHP-B主桥与边联峰值碰撞力和碰撞次数随激励强度的增加而增加，且近断层脉冲型地震动激励下碰撞次数相对较少；与CSHP-B相比，PSHP-B的峰值碰撞力更大而碰撞次数更少。碰撞会增加高阶振型对两类主桥主梁位移响应的影响，减小二者的墩底纵筋峰值应变和峰值弯矩（曲率），且对PSHP-B的损伤发展影响更大。

关键词：桥梁工程相邻联碰撞振动台试验超高墩连续刚构桥高阶振型

ESG对董事义务的改造:从商业判断到社会判断的进化

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中国法学 2024年第4期 88-109页

作者：蒋大兴北京大学法学院

从企业社会责任(CSR)到环境、社会和公司治理(ESG),都要求公司在从事营利性经营时,要关注环境、社会和公司治理的改善。ESG试图将公司内部治理与环境和社会改善衔接起来,使社会责任直接融入公司的商业决策中,从而建立起社会利益与公司... 详细信息

从企业社会责任(CSR)到环境、社会和公司治理(ESG),都要求公司在从事营利性经营时,要关注环境、社会和公司治理的改善。ESG试图将公司内部治理与环境和社会改善衔接起来,使社会责任直接融入公司的商业决策中,从而建立起社会利益与公司商业利益之间的融通渠道。当然,不同国家、不同公司在不同阶段所关注的ESG议题存在差异。各国为推进ESG所采取的法律机制主要有组织法、交易法和规制法三种机制。其中,核心是改造董事的义务结构,让社会判断原则正式步入董事会的商业决策过程,社会判断将与商业判断共同构成董事义务履行正当性的内核标准。社会判断义务在履行主体、履行场景、履行时间的具体构造上,均有其特殊性。董事会要尽可能避免商业判断与社会判断的冲突,在商业决策方法上,应采取“交错考量”的方式,平衡商业判断与社会判断的关系,让二者互为“安全港”。

关键词： CSR ESG 公司法董事义务商业判断社会判断

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论公司外部表示行为的法律逻辑

现代法学 2024年第3期46卷 1-20页

作者：蒋大兴北京大学法学院北京100871

公司法以调整公司的设立、运营和解散为主要目的,其规范构造也主要采用内部生效规则,与合同法等交易法主要关注外部合同如何成立、生效有明显不同。这种公司法与合同法分野的逻辑,虽有利于区分不同部门法律规范的调整任务及分工,却忽视... 详细信息

公司法以调整公司的设立、运营和解散为主要目的,其规范构造也主要采用内部生效规则,与合同法等交易法主要关注外部合同如何成立、生效有明显不同。这种公司法与合同法分野的逻辑,虽有利于区分不同部门法律规范的调整任务及分工,却忽视了交易实践的复杂性,以及公司内部治理干预特定交易之成立对于维持公司法人格的重要性。公司法依托合同工具而成立,对于公司这一拟制主体,仍需解决基于董事或经理等自然人之代理行为而成立的交易如何归属于公司的问题。公司法首先建立了代理行为的“合法原则”与“职务原则”。同时,区分常规交易与特定交易,前者仅需董事、经理或雇员等自然人的个人行为即可成立,后者尚需取得公司内部机构的审议或同意即私法上的批准行为方可成立。因此,公司交易可能是由一元性的表示行为构成,也可能是由二元性或多元性的表示行为构成。公司股东会或董事会等内部治理机构的批准行为,不仅具有形成公司内部意思的效果,还具有决定外部交易是否成立生效的表示行为的力量。合同行为造就了公司,公司也不应完全游离在合同效力之外。唯此,才能形成控制公司代理人行为的有效机制。

关键词：公司合同资产代理决议法人格

新《公司法》董事会审计委员会规则的执行困境

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中国法律评论 2024年第2期56卷 68-83页

作者：蒋大兴北京大学法学院

《公司法》(2023)形成了“两套审计委员会”的冲突体系,一为代行监事会职权的审计委员会,二为非代行监事会职权的审计委员会。此种冲突体系一方面使我国公司内部的监督机制带有种种的不确定性,另一方面还彰显了立法的矛盾心态。本质上,... 详细信息

《公司法》(2023)形成了“两套审计委员会”的冲突体系,一为代行监事会职权的审计委员会,二为非代行监事会职权的审计委员会。此种冲突体系一方面使我国公司内部的监督机制带有种种的不确定性,另一方面还彰显了立法的矛盾心态。本质上,公司治理是一种“自由协商”或者“经验逻辑”的结果,政治、经济、文化等诸多因素都会影响公司治理的进化,无论是何种公司类型,其所欲采取的公司治理机制包括监督机制均可由投资人自由决定。如果我们引入审计委员会制度,就应当整体引入该制度的配套机制,包括审计委员会成员的选任、职权的行使、审计委员会成员与业务的隔离,否则极有可能会南橘北枳。

关键词：《公司法》董事会审计委员会监事会治理

基于激光超声的表面及亚表面倾斜裂纹定量检测技术研究

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基于激光超声的表面及亚表面倾斜裂纹定量检测技术研究

作者：杨大兴杭州电子科技大学

学位级别：硕士

材料在加工或者服役过程中,常常会受到应力集中和交变载荷等影响,导致在表面及表面以下产生裂纹等缺陷。这类缺陷如果不能在初期被检测出来,不仅会引起材料性能降低,严重时还会导致材料断裂,造成严重的安全事故。传统的检测方法存在很... 详细信息

材料在加工或者服役过程中,常常会受到应力集中和交变载荷等影响,导致在表面及表面以下产生裂纹等缺陷。这类缺陷如果不能在初期被检测出来,不仅会引起材料性能降低,严重时还会导致材料断裂,造成严重的安全事故。传统的检测方法存在很多检测条件限制,难以实现对裂纹的定量检测,而激光超声检测技术具有非接触、声波模态丰富、检测速度快、精度高等优势,在缺陷检测领域具有广阔的应用前景。本文通过仿真和实验对表面波与表面及亚表面倾斜裂纹的作用机理进行研究,提出了表面及亚表面倾斜裂纹尺寸的定量检测方法,为激光超声裂纹缺陷检测应用提供理论基础。本文的主要工作内容如下:1.建立了基于激光超声热弹机制的有限元仿真模型,研究了表面倾斜裂纹长度和倾角对裂纹透射和反射表面波的影响规律。通过对比各特征波仿真时间与理论路径到达时间,确定了各特征波的传播路径,最后提出了基于透射波传播路径的表面倾斜裂纹长度和角度的定量检测方法。此外,通过分析发现表面倾斜裂纹的透射系数与表面裂纹绝对深度成线性关系,与裂纹反射波路径结合,提出了基于激光超声透射系数和反射回波传播路径的表面倾斜裂纹长度和角度定量检测方法。2.研究了激光激励表面波与亚表面倾斜裂纹之间的相互作用机理,提出了对亚表面倾斜裂纹的定量检测方法。分析了亚表面裂纹单一参数变化时仿真结果的变化规律,通过对比亚表面倾斜裂纹的反射和透射波仿真时间与理论路径到达时间,确定了各特征波的传播路径,继而提出了亚表面倾斜裂纹长度定量表征方法。同时,研究发现同一个特征波在不同的裂纹倾斜角度所吻合的传播路径也可能不同,这主要是因为表面波与裂纹底部作用后的理论出射路径和裂纹之间的夹角大小,会影响表面波的实际传播路径。因此,夹角的存在,将表面波与亚表面倾斜裂纹作用后的传播路径分为两种情况,实际情况中需要分类考虑。此外,建立了时域内特征波时间差与亚表面裂纹尺寸之间的定量关系,可以用于测量亚表面裂纹的长度和倾角。3.根据有限元仿真结果,完成了激光超声表面波与表面及亚表面倾斜裂纹作用的验证实验。加工了多块表面及亚表面全尺寸倾斜裂纹样品进行实验,实验结果表明,表面波与表面及亚表面倾斜裂纹作用时,均存在沿裂纹表面来回传播一次的特征信号波,该波可以用于裂纹长度的定量计算。此外,设计了亚表面倾斜裂纹的半尺寸样品实验,对表面波与亚表面倾斜裂纹作用后的传播路径进行验证。通过在切割面上激励超声波,在外表面接收超声波,验证了表面波与亚表面倾斜裂纹底部作用之后的传播路径。而后调换激励点和接收点的位置,在样品外表面激励超声波,在切割面上接收超声波,验证了表面波与亚表面倾斜裂纹顶部作用之后的传播路径。相关实验结果有助于促进激光超声裂纹缺陷检测的实际应用。本文研究扩宽了激光超声裂纹缺陷检测范围,为表面及亚表面倾斜裂纹的激光超声定量检测提供了理论和实验依据,对激光超声裂纹缺陷检测具有重要意义。

关键词：激光超声表面波有限元表面倾斜裂纹亚表面倾斜裂纹定量检测方法