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后《民法典》时代对抗性体育运动致人损害案件的归责路径--基于对格斗致害案件的实证研究

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甘肃政法大学学报 2023年第1期 31-49页

作者：曹舒然北京大学法学院

随着«民法典»自甘风险制度的确立,运动致害案件的裁判思路面临重大更迭,通过对格斗致害案件展开实证研究,可为改进现有的裁判标准提供重要参考.目前,格斗致害案件的归责路径呈现以自甘风险为中心、以过失相抵为辅助、以组织者责任为补... 详细信息

随着«民法典»自甘风险制度的确立,运动致害案件的裁判思路面临重大更迭,通过对格斗致害案件展开实证研究,可为改进现有的裁判标准提供重要参考.目前,格斗致害案件的归责路径呈现以自甘风险为中心、以过失相抵为辅助、以组织者责任为补充的格局.由于自甘风险与对抗性运动的致害缘由无法全然吻合,需要引入受害人同意制度作为补充.实践中,法院对于过失相抵和自甘风险的适用范围仍有混淆,有必要重申二者的区分标准及意义.受到自甘风险制度的体系性影响,组织者责任呈现不当扩张趋势,对此,可以转变传统侵权法理论中“全有或全无”的归责思路,采用弹性的定责方式,同时引入去司法化的协同方案,建构起以侵权赔偿为中心、以保险理赔为辅助、以基金赔付为补充的多元救济体系.

关键词：对抗性体育运动自甘风险受害人同意过失相抵安全保障义务

区块链智能法律合约的规范效应与实践优化——以对传统智能合约的困境纾解为视角

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科技与法律（中英文） 2023年第3期 108-115页

作者：曹舒然北京大学法学院北京100089

区块链智能合约因其所具有的去中心化及自我验证的特性而在碎片式交易中拥有天然优势,故一经问世便引起版权、金融等行业的广泛关注。然而,由于计算机程序的运行范式与立足现实的交易逻辑之间终究存在区别,随着商业实践与理论研究的不... 详细信息

区块链智能合约因其所具有的去中心化及自我验证的特性而在碎片式交易中拥有天然优势,故一经问世便引起版权、金融等行业的广泛关注。然而,由于计算机程序的运行范式与立足现实的交易逻辑之间终究存在区别,随着商业实践与理论研究的不断深入,智能合约背后的法律困境日渐凸显。为了有效应对传统智能合约交易面临的赋权困难、法律关系模糊、执行结果脱法等问题,学界提出了智能法律合约。通过对智能法律合约的运用,可以在规范层面将智能合约交易拆分为以智能法律合约为核心的赋权层,以及以智能合约为履行工具的执行层。同时为进一步缓解智能合约交易中的执行风险,需要构建出允许法律评价介入执行程序的有效机制。在此过程中,应当着重维持智能合约由去中心化向弱中心化的平稳转化,避免使其丧失个性。

关键词：智能合约智能法律合约赋权执行风险

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真正利益第三人合同中的第三人保护问题研究

真正利益第三人合同中的第三人保护问题研究

作者：曹舒然华东政法大学

学位级别：硕士

真正利益第三人合同的核心功能,表现为通过令第三人取得权利的方式缩短给付过程、提高交易效率。在此过程中,第三人对于取得权利以及实际受领给付的信赖利益和期待利益能否实现,直接关系到此种交易模式能否为商业社会所接受。故此,如何... 详细信息

真正利益第三人合同的核心功能,表现为通过令第三人取得权利的方式缩短给付过程、提高交易效率。在此过程中,第三人对于取得权利以及实际受领给付的信赖利益和期待利益能否实现,直接关系到此种交易模式能否为商业社会所接受。故此,如何构建对第三人的保护体系,这一问题可谓至关重要。然而,我国现行法及相关学说皆未对此问题予以足够关注,尚且有待进一步的观察与研究。依据第三人权利的发展过程,得以将对第三人的保护分为三个阶段:权利取得阶段、权利存续阶段以及债务人给付障碍阶段。首先,在权利取得阶段,关键问题是如何保护第三人的信赖利益。由于第三人未直接参与缔约过程,只能从当事人通知中获知权利状态及内容,一旦通知有误,将会使第三人的信赖利益面临风险。对此,国内已有学者展开初步研究,惟其结论多是对英美法上允诺必须遵守原则的延续及强化,缺乏对信赖保护原则及信赖保护手段的深入探讨。为补足现有研究的空缺,可以尝试引入德国法上关于信赖保护原则的区分理论、责任根据及归责原则等研究成果,并以此为基础构建更为完整的第三人信赖保护体系。其次,在权利存续阶段,问题重点落在如何限制当事人的行为。由于第三人至本阶段已经取得权利,如果继续允许当事人随意改变第三人权利的状态或内容,无疑会使第三人的期待利益面临落空的风险。故此,有必要对当事人的行为予以适当限制。当事人影响第三人权利的方式主要包括三种:协议变更或解除合同、行使形成权或由债务人提出抗辩。循此思路,对当事人行为的限制同样可以围绕这三个方面展开。然而,考虑到这些应予限制的行为皆为当事人合同利益的重要组成部分,在构建限制方式时务须做到行之有据,可以从权利层级、利益顺位以及目的解释三个角度出发,分别探寻不同限制的合理路径及其正当性基础。最后,在债务人给付障碍阶段,核心问题是如何确认法律对第三人的救济内容。由于债权人和第三人对于债务人之给付皆有重要利益,在后者构成给付障碍时,皆应获得与其利益相对应的救济。然而,考虑到债权人和第三人的立场并非全然统一,二者在对救济方式的选择问题上可能产生冲突。为了解决这一冲突,有必要构建明确的解除权以及替代给付的损害赔偿请求权的相关规则。只是,由于债务人的给付障碍形态多样,且其对于债权人及第三人的影响各异,欲构建完整的规则体系,就必须穷尽所有可能的情形。然而,现有研究大多倾向于直接比较合同解除对于债权人和第三人的意义及影响,未能结合债务人给付障碍的具体形态,并对解除权的发生原因进行精确探究,最终形成了“专属于债权人说”以及“第三人同意”说两种立场。惟从第三人保护及诉讼效率的角度出发,这两种立场皆有缺陷。相较而言,将对第三人利益的考量提前至解除权的发生阶段,在需要保护第三人利益的场合,依据解除权的发生机理直接令债权人无法取得解除权,这一做法也许更能达至在对各方权利人予以充分救济的同时兼顾诉讼效率的目的。为了实现这一结果,可以在遵循债权人合同目的的基础上,充分考量其与第三人之间的利益关系,以给付障碍对双方权利人的影响程度为依据,构建同一般解除权的发生原则及行使规则相契合的限制路径。循此思路,以解除权的发生规则为基础,替代给付的损害赔偿请求权的行使规则以及债权人和第三人发生救济主张冲突时的救济顺位问题都可以顺利得到解决。

关键词：真正利益第三人合同第三人保护信赖保护原则当事人行为限制违约救济

21世纪以来音乐理论期刊的研究热点与趋势 ——基于九大音乐学院学报刊载论文的计量分析

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21世纪以来音乐理论期刊的研究热点与趋势 ...

作者：曹舒然西安音乐学院

学位级别：硕士

音乐理论期刊是以音乐领域的一切事物为研究对象,具有出版周期短、信息更新快、学术权威性强等特点。作为音乐文化传播中的一种重要载体,在记录、保存、传播和交流音乐文化成果方面发挥着重要作用。音乐理论期刊的创办以高等院校的教师... 详细信息

音乐理论期刊是以音乐领域的一切事物为研究对象,具有出版周期短、信息更新快、学术权威性强等特点。作为音乐文化传播中的一种重要载体,在记录、保存、传播和交流音乐文化成果方面发挥着重要作用。音乐理论期刊的创办以高等院校的教师和研究机构的专家为主体,以历史性、社会性、地方性、局域性等各具特色的人文资源为背景,承载和展示丰厚的学术创新与研究发现,成为音乐教学、音乐研究工作中首选的文献信息来源。通过对音乐理论期刊的分析,从实践应用层面来看,有助于期刊编辑紧跟学术研究动态和趋势,及时开展选题策划工作,呈现出更先进、更新颖的学术内容;从理论研究层面来看,有助于我们了解刊物研究的核心主题、理论深度、学术影响力,厘清学科的发展规律和分布内容,揭示音乐刊物在学术研究中的影响力和推动力。文章以21世纪以来国内具有较长办学历史的九所音乐学院学报的刊载论文为研究对象,运用文献计量学的方法对刊物的发文量、被引量、核心作者及论文关键词这几项重要的计量指标进行定量分析。这四项指标不仅是一本刊物学术价值、社会影响力的重要评判标准,也或直接、或间接地反映着学界研究动态的整体趋向。通过对这些重要指标的统计分析,有助于揭示音乐领域各学科的发展变化规律,考察刊物研究内容的演变趋势及其影响因素,最终总结这二十年里音乐理论期刊的研究热点、前沿主题以及未来可能出现的研究趋势。文章的正文部分共分四个章节:第一章是对音乐理论期刊发文情况的分析,包括发文总量的统计、常规栏目和会议专栏发文情况的统计。第二章是对音乐理论期刊的发文被引文献分析,包括发文被引总量的统计、常规栏目和专题栏目发文被引情况的统计。第三章是对音乐理论期刊作者的分析,包括核心作者的统计分析和作者队伍的分析。第四章是对音乐理论期刊刊载论文的关键词分析,主要是对刊载论文中高频词和突现词的分析,这也是本论文研究的重点部分。

关键词： 21世纪音乐理论期刊研究热点研究趋势计量分析

《民法典》见义勇为条款中受益人补偿义务之解释

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行政与法 2022年第7期 64-76页

作者：曹舒然华东政法大学法律学院上海201620

在《民法典》见义勇为条款中,受益人补偿义务被明显加重,急需辅以合理的限制。虽然在诸多限制理论中风险归属理论最为可取,然其限制力度尚存不足,须结合主体扩张思想共同发挥效用。主体扩张可以分为侵权主体扩张和受益主体扩张,前者的... 详细信息

在《民法典》见义勇为条款中,受益人补偿义务被明显加重,急需辅以合理的限制。虽然在诸多限制理论中风险归属理论最为可取,然其限制力度尚存不足,须结合主体扩张思想共同发挥效用。主体扩张可以分为侵权主体扩张和受益主体扩张,前者的扩张对象为侵害受益人权利之人,后者的扩张对象为从救助行为中受益的国家及社会组织。其中,侵权主体扩张通过与受益人补偿顺位相关规定结合,能够最为有效地减免受益人补偿义务;受益主体扩张表现为国家机关或社会组织向救助人提供抚恤性补偿,若该补偿能够涵盖救助人的全部损失,则受益人就无实际承担义务之虞。

关键词：见义勇为无因管理受益人补偿义务风险归责理论主体扩张

《民法典》视域下自甘风险之法律效果的范式选择及教义学构造

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中山大学法律评论

中山大学法律评论 2022年第2期 220-244页

作者：曹舒然北京大学法学院

《民法典》自甘风险条款所规定的法律效果同以往实务做法存在明显冲突,为求准确适用,有必要对其背后反映出的学理问题作深入探讨。从比较法来看,自甘风险制度背后存在两种范式:一是以受害人意思为依据的权利处分范式,对应免责效果;二是... 详细信息

《民法典》自甘风险条款所规定的法律效果同以往实务做法存在明显冲突,为求准确适用,有必要对其背后反映出的学理问题作深入探讨。从比较法来看,自甘风险制度背后存在两种范式:一是以受害人意思为依据的权利处分范式,对应免责效果;二是以受害人的可归责性为依据的损害分配范式,对应过失相抵效果。相较而言,权利处分范式未能充分厘清受害人接受风险的意思与接受损害的意思之间的差异,不当扩大了免责的范围;而损害分配范式则忽视了权利处分思想的价值及其运用。通过对两种范式加以修正与重构,得以活动中的固有风险为标准,将作为固有风险的加害行为交由权利处分范式调整,而将作为外部风险的加害行为交由损害分配范式调整。同时,当加害行为属于固有风险,但受害人欠缺接受风险的意思时,应为后者拟制出该意思,进而允许加害人依权利处分范式而免责。《民法典》中的自甘风险条款以免责为其效果,实质上采纳了权利处分范式的内容,因而仅得适用于权利处分型自甘风险,而对于损害分配型自甘风险则应交由过失相抵条款调整。在自甘风险主体的界定问题上,应将“自愿参加者”解释为自主进入活动空间之人,从而将那些虽未实际接受风险,但因文体活动中的固有风险而受伤之人一同包含在内。

关键词：自甘风险受害人同意过失相抵损害分配参加者

论夫妻共有虚拟财产离婚分割的法律困境及破解之道

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成都理工大学学报（社会科学版） 2022年第6期30卷 57-66页

作者：曹舒然北京大学法学院北京100089

对虚拟财产的承认与保护是我国民法典作出的重要创新与突破,然而在司法实践中,围绕夫妻共有虚拟财产的认定与分割问题仍存诸多争议,亟需加以解决。首先,虚拟财产仅指兼具价值性、稀缺性及排他性的虚拟数据,其背后的权利性质取决于权利... 详细信息

对虚拟财产的承认与保护是我国民法典作出的重要创新与突破,然而在司法实践中,围绕夫妻共有虚拟财产的认定与分割问题仍存诸多争议,亟需加以解决。首先,虚拟财产仅指兼具价值性、稀缺性及排他性的虚拟数据,其背后的权利性质取决于权利主体。其中,创造者拥有虚拟财产的所有权,而用户则拥有虚拟财产的使用权。夫妻作为自然人通常非属创造者,因此其仅拥有虚拟财产使用权。其次,虚拟财产在分割时面临三大问题,一是现行法关于分割方式的具体规定阙如,二是权属分配依据不明,三是在进行价值评估时欠缺数据支持。对此,法院应灵活采用变价、补偿及竞价的分割方式,并在判断权属时重点把握是否存在一方当事人具备更强的取得财产权的应然性。而在对虚拟财产的价值进行评估时,法院应积极帮助资产评估机构寻得关联信息,以将虚拟财产的商业价值予以精准量化。

关键词：虚拟财产夫妻共有财产补偿分割价值评估权属分配

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论证券交易预期违约的适用情形与法律后果

福建金融管理干部学院学报 2022年第1期 17-24页

作者：曹舒然华东政法大学法律学院上海201620

由于证券交易双方的市场地位通常并不对等,当目标证券出现违约风险时,持有人只有在发行方实质违约前采取措施,才能最大限度维护自身利益,此时预期违约规则将扮演重要角色。只要持有人已事先预见现实性的违约风险,即可依据预期违约规则... 详细信息

由于证券交易双方的市场地位通常并不对等,当目标证券出现违约风险时,持有人只有在发行方实质违约前采取措施,才能最大限度维护自身利益,此时预期违约规则将扮演重要角色。只要持有人已事先预见现实性的违约风险,即可依据预期违约规则预先采取反违约措施或提起预期违约之诉,即使客观违约事实尚未实际发生亦然。在司法实践中,法院在审理此类案件时不应拘泥于单一事实,而须以履约能力及履约意图为中心,结合募集说明书中的有关约定、发行方的履约能力以及证券的实际履行状况综合判断证券背后的违约风险,若发行方已触发交叉违约条款,或依据持有人所主张的事实已足以认定发行方已失去履约意图及能力,那么法院则应判定发行方构成预期违约,并允许持有人解除合同。

关键词：证券预期违约交叉违约条款信用评级

新冠疫情期间情势变更的适用--兼评《民法典》第五百三十三条

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医学与法学 2022年第1期14卷 51-58页

作者：曹舒然徐静华东政法大学法律学院淮阴工学院

对于有涉合同利益的普通民众而言,新冠疫情暴发属于无法预见的非商业风险,疫情致使合同内容显失公平,即可适用情势变更规则,但应先根据合同受破坏程度,对情势变更和不可抗力进行区分;若当事人已约定情势变更条款,且该条款未触及特殊群... 详细信息

对于有涉合同利益的普通民众而言,新冠疫情暴发属于无法预见的非商业风险,疫情致使合同内容显失公平,即可适用情势变更规则,但应先根据合同受破坏程度,对情势变更和不可抗力进行区分;若当事人已约定情势变更条款,且该条款未触及特殊群体利益,即可排除法定情势变更规则的适用。情势变更的法律效果为合同的再协商、变更或解除,其中再协商不宜被理解为法律义务;当事人再协商未果,法院应及时判决变更或解除合同,以此协调私法自治原则和公平原则之间的矛盾,避免不当倾轧当事人的“意思自决”。

关键词：情势变更不可抗力显失公平再协商