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论国际私法中的法官自由裁量权

中国法治 2024年第4期 94-99页

作者：徐伟功杨怡忱华中科技大学法学院

国际私法中的法官自由裁量权是法官公平、合理地解决涉外民商事案件的一种司法裁量权。《法律适用法》在继承与完善之前立法规范的基础上，形成了具有不同类别、总分结构体系化的自由裁量权条款，但其总则规定的自由裁量权条款存在运用... 详细信息

国际私法中的法官自由裁量权是法官公平、合理地解决涉外民商事案件的一种司法裁量权。《法律适用法》在继承与完善之前立法规范的基础上，形成了具有不同类别、总分结构体系化的自由裁量权条款，但其总则规定的自由裁量权条款存在运用不彻底或者没有规定的情形；分则中规定的保护性冲突规范在司法实践中的适用并不理想；对涉外民事审判中法官自由裁量权的扩与限仍然需要进一步考虑。

关键词：《法律适用法》法官自由裁量权最密切联系原则涉外民商事关系

勤学擅思,砥砺前行——访法学院国际私法专业博士生导师徐伟功教授

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中南财经政法大学研究生学报 2019年第6期 5-8页

作者：谭静怡刘昶田师园徐伟功不详中南财经政法大学法学院

午后的日光暖暖地照进屋里,驱走了冬日的寒意。在明媚的阳光中,我们如约采访到了法学院国际私法专业的博士生导师徐伟功教授。在书香四溢的办公室里,徐教授与我们侃侃而谈,旁征博引。他以“打地基”作比喻,向我们传授其学习与思考的“... 详细信息

午后的日光暖暖地照进屋里,驱走了冬日的寒意。在明媚的阳光中,我们如约采访到了法学院国际私法专业的博士生导师徐伟功教授。在书香四溢的办公室里,徐教授与我们侃侃而谈,旁征博引。他以“打地基”作比喻,向我们传授其学习与思考的“武功秘籍”。在和徐教授的交流中,我们既被他广博的知识和深邃的思想所感染,也被他对学术与教学的热爱所感动。徐教授的谆谆教诲就如那暗夜中的灯塔,照亮学子们前行的路。

关键词：国际私法学习与思考法学院徐教授砥砺前行旁征博引打地基博士生导师

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我国冲突法立法局限性之克服

社会科学 2022年第3期 97-105页

作者：徐伟功中南财经政法大学法学院

冲突法立法具有滞后性、不合目的性等局限性。冲突法立法之滞后性是法律的稳定性与社会的生动性之间矛盾、人类认识能力的非至上性的必然结果,其主要采取冲突法原则或最密切联系原则进行弥补。《法律适用法》采取最密切联系原则的立法... 详细信息

冲突法立法具有滞后性、不合目的性等局限性。冲突法立法之滞后性是法律的稳定性与社会的生动性之间矛盾、人类认识能力的非至上性的必然结果,其主要采取冲突法原则或最密切联系原则进行弥补。《法律适用法》采取最密切联系原则的立法补缺功能难以承担克服其滞后性的重任,我国今后的立法应结合意思自治原则,采取“应然法—实体法”的二元逻辑结构共同克服其滞后性。冲突法立法之不合目的性是法律的普遍性与社会生活的特殊性之间矛盾的必然结果,其主要采取例外性规定以及增强准据法正当性与合理性措施进行克服。我国今后的立法应运用最密切联系原则的立法矫正功能,并完善梯次选择性冲突规范,增加结合性冲突规范,改造保护性冲突规范。

关键词：冲突法滞后性不合目的性最密切联系原则自由裁量权

标准必要专利纠纷视角下我国禁诉令制度的构建

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社会科学家 2022年第10期 130-138页

作者：徐伟功贾赫中南财经政法大学法学院湖北武汉430073

由于国际民商事诉讼管辖权存在冲突、当事人在利益驱动下挑选法院以及标准必要专利领域国际司法合作的局限性,近年来该领域国际平行诉讼案件中禁诉令频发。域外国家法院发布禁诉令禁止当事人在我国法院提起诉讼或禁止申请执行我国法院... 详细信息

由于国际民商事诉讼管辖权存在冲突、当事人在利益驱动下挑选法院以及标准必要专利领域国际司法合作的局限性,近年来该领域国际平行诉讼案件中禁诉令频发。域外国家法院发布禁诉令禁止当事人在我国法院提起诉讼或禁止申请执行我国法院的判决,不仅损害我国诉讼当事人的正当利益,而且间接地干扰我国司法主权。为应对域外国家宽泛管辖权产生的消极影响、顺应市场主体的客观需求、完善我国涉外民商事管辖权规则以及积极推动我国国内法域外适用,有必要构建符合我国立法精神与运行机制的禁诉令制度。该制度在我国已初步具备了理论渊源、法理依据、立法基础和实践经验,具有一定的可行性。建议在我国《民事诉讼法》中增设禁诉令规则条款,明确适用禁诉令时应保持谨慎谦抑原则,同时对适用的案件类型及违反禁诉令的惩罚措施等作出细化规定。

关键词：禁诉令标准必要专利国际平行诉讼管辖权冲突国际礼让

RCEP背景下跨境数据流动治理规则比较研究与中国方案

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广西社会科学 2022年第12期 62-69页

作者：徐伟功贾赫中南财经政法大学法学院湖北武汉430073

数字经济的发展改变了全球经济运行方式,跨境数据流动是实现数据最大化利用和数据资源价值的必由之路。目前区域间跨境数据流动治理规则主要有RCEP范式、美国范式和欧盟范式。RCEP范式坚持“数字命运共同体”理念、发展权理念和有限理... 详细信息

数字经济的发展改变了全球经济运行方式,跨境数据流动是实现数据最大化利用和数据资源价值的必由之路。目前区域间跨境数据流动治理规则主要有RCEP范式、美国范式和欧盟范式。RCEP范式坚持“数字命运共同体”理念、发展权理念和有限理性的数据防御主义理念,美国范式体现美国数据霸权主义理念和数据保护主义理念,欧盟范式体现隐私保护优先理念和区域内数据共享理念。各范式在“业务目的数据跨境”治理理念和“执法目的数据跨境”规则内容上具有差异,跨境数据流动治理规则本身也存在系统性与碎片化的冲突。未来我国应统筹兼顾两个层面,在国际治理层面以RCEP规则为范本推动全球性跨境数据流动机制的构建;在国内治理层面加强国内立法与RCEP规则之间的协调衔接,为跨境数据流动治理提出中国方案。

关键词：数字经济跨境数据流动数据治理自由流动 RCEP 数字命运共同体

中欧跨境数据流动治理合作机制:从非合作博弈到合作博弈

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河南财经政法大学学报 2023年第4期38卷 68-78页

作者：徐伟功张伟华中南财经政法大学法学院湖北武汉430073

中国与欧盟作为全球两大主要数字经济体,跨境数据流动治理规则关系到双方数据安全与数字经济发展。从博弈论的角度来看,因跨境数据流动理念、制度和措施上的差异,中欧目前处于非合作博弈状态,可能陷入跨境数据流动的“囚徒困境”。从非... 详细信息

中国与欧盟作为全球两大主要数字经济体,跨境数据流动治理规则关系到双方数据安全与数字经济发展。从博弈论的角度来看,因跨境数据流动理念、制度和措施上的差异,中欧目前处于非合作博弈状态,可能陷入跨境数据流动的“囚徒困境”。从非合作博弈转向合作博弈的关键在于权衡双方潜在损益,达成合作协议。经模型分析可知,相比于数字经济合作,中欧从数据安全领域着手展开合作,形成博弈均衡的概率较大。为了推动实现中欧数据安全与数字经济发展的双赢,在数据安全方面,中欧需要协同数据安全评估标准与补充措施实施标准,协商确立对等管辖权和司法互助协议。在数字经济方面,双方应利用优势互补,规范竞争秩序,提升对话机制。

关键词：跨境数据流动数据安全数字经济合作博弈非合作博弈

从单一到多元:互联网跨境人格权侵权法律适用制度之反思与重构

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国际法研究 2023年第2期 99-122页

作者：徐伟功张亚军中南财经政法大学法学院

在中国互联网跨境人格权侵权法律适用的司法实践中,中国法院通常适用《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第44条的规定,忽视或放弃第46条的规定。这种做法不仅与特别规则优于一般规则的适用原则相矛盾,也偏离了单独规定互联网跨... 详细信息

在中国互联网跨境人格权侵权法律适用的司法实践中,中国法院通常适用《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第44条的规定,忽视或放弃第46条的规定。这种做法不仅与特别规则优于一般规则的适用原则相矛盾,也偏离了单独规定互联网跨境人格权侵权冲突规则以强调弱者利益保护原则的立法初衷,导致第44条扩大适用的正当性受到质疑。同时,这也反映了第46条规定存在模糊性、滞后性、不合目的性等立法局限。中国未来人格权侵权法律适用制度,可通过梯次选择性冲突规则的设计、有限意思自治原则的引入、最密切联系原则的合理运用、人格权侵权法律适用范围的调整等方式进行完善。目前,中国法院应厘清第46条与第44条的适用边界,规范冲突法裁判思维与说理过程。

关键词：互联网跨境人格权侵权法律适用冲突法弱者权利保护

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人权保护在跨境人格权侵权冲突法中的发展

人权 2023年第6期 138-160页

作者：徐伟功张亚军中南财经政法大学法学院

人格权是人权保护思想中有关人格尊严的基本权利,尊重人格更是维护其他人权的基本前提。人权保护对各国跨境人格权侵权领域的国际私法立法实践与司法实践的价值趋向产生了重要的影响,其主要体现在形式正义中融入了实质正义与弱者权利保... 详细信息

人格权是人权保护思想中有关人格尊严的基本权利,尊重人格更是维护其他人权的基本前提。人权保护对各国跨境人格权侵权领域的国际私法立法实践与司法实践的价值趋向产生了重要的影响,其主要体现在形式正义中融入了实质正义与弱者权利保护的人文关怀理念,拓展了人权保护思想在跨境人格权侵权冲突法中的发展空间。人权保护价值观的多元化决定了跨境人格权侵权司法领域可能会产生人格权与言论自由等其他基本权利的冲突。协调该类权利冲突,可以在公共秩序保留的价值判断中根据权利位阶理论优先保护人格权,或通过有限度地适用比例原则明确权利人的容忍义务之限度。我国现行跨境人格权侵权冲突法可通过多元化的法律选择方法来实现弱者权利保护效果的最佳化,建立人格权与言论自由之间平衡机制,从而完善我国涉外民商事领域的人权法治保障体系。

关键词：人权保护弱者权利保护实质正义人格权侵权冲突法

一带一路倡议下跨境合同纠纷中未约定准据法之困境及纾解

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甘肃政法大学学报 2022年第5期 1-15页

作者：徐伟功张亚军中南财经政法大学法学院

我国《法律适用法》自2011年起已实施十余载,通过实证考察第41条第2句关于跨境合同纠纷中当事人未约定准据法的法律选择实践,发现该条中特征性履行方法因缺乏各类合同的具体适用规则而处于悬置状态,且绝大多数案件在法律选择的正当化过... 详细信息

我国《法律适用法》自2011年起已实施十余载,通过实证考察第41条第2句关于跨境合同纠纷中当事人未约定准据法的法律选择实践,发现该条中特征性履行方法因缺乏各类合同的具体适用规则而处于悬置状态,且绝大多数案件在法律选择的正当化过程中依据该条最密切联系原则进行自由裁量时又缺乏规范化的比较、择优适用标准.虽然立法者企图运用特征性履行方法来克服最密切联系原则过分灵活的缺点,但这在实践中的效果并不明显.应重构特征性履行方法的细化规则,适当规范最密切联系地的具体确立标准,并厘清特征性履行方法与最密切联系原则的适用顺序,使法律选择的确定性与灵活性的协调机制恢复正常,最后强化涉外民商事审判实践中冲突法裁判思维的落地实施,从而缩小相似案件裁判尺度的偏差.

关键词：跨境合同纠纷特征性履行方法准据法法律选择最密切联系原则