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容缺办理行政许可的效力及其风险防控

行政法学研究 2022年第6期 15-28页

作者：孙煜华华东政法大学上海201620

容缺办理行政许可是一种附解除条件的行政行为,在作出时即生效。但由于此时部分承诺的次要条件尚未达成,所以效力存在瑕疵。如相对人在承诺期内未能消除瑕疵,则解除条件达成,该行政许可失效;如承诺完成,则解除条件未达成,行政许可继续... 详细信息

容缺办理行政许可是一种附解除条件的行政行为,在作出时即生效。但由于此时部分承诺的次要条件尚未达成,所以效力存在瑕疵。如相对人在承诺期内未能消除瑕疵,则解除条件达成,该行政许可失效;如承诺完成,则解除条件未达成,行政许可继续有效。容缺办理许可效力弹性空间突破了传统行政法限制,在对相对人和公共利益有利的原则下,结合解除条件和失信联合惩戒等效力保障措施,瑕疵治愈范围由程序瑕疵延伸至实体瑕疵。保持效力弹性空间,有利于改善地方营商环境,促进有效市场和有为政府的统一,实现行政程序中双方法律地位及多元价值的平衡。当然,效力弹性空间失控会造成多重风险,包括相对人信赖利益难以保护,行政主体面临追责风险,公共利益和其他利害关系人利益易受损害,失信联合惩戒的合法性边界被突破。对此,有必要依法界定容缺办理的合理范围,构建多元化的容缺办理许可评价机制,促进联合信用惩戒“效”“度”兼顾,扩展地方行政许可改革的容错空间。

关键词：行政许可告知承诺容缺办理效力悖论

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牡丹社区的幸福生活

求是 2023年第11期 72-73页

作者：孙煜华宋东泽不详辽宁日报

牡丹社区位于沈阳市皇姑区三台子街道,始建于1983年,居住着3000多户居民,是典型的老旧小区。近年来,经过改造,已成为远近闻名的基层治理示范社区。“过去是脏乱差,现在既安全又整洁,住在这里,感到幸福、知足、高兴。”

关键词：老旧小区沈阳市皇姑区幸福生活三台子基层治理牡丹示范社区

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指定居所监视居住的合宪性审视

法学 2013年第6期 146-153页

作者：孙煜华复旦大学

指定居所监视居住是一种适用于一些特殊且严重的罪行的、为了防范有碍侦查的情况而采取的、在侦查部门批准的居所内执行的监视居住,可折抵刑期的羁押性强制措施。刑事诉讼法的修改迁就了原法律执行中监视居住羁押化的现实,让名监实押的... 详细信息

指定居所监视居住是一种适用于一些特殊且严重的罪行的、为了防范有碍侦查的情况而采取的、在侦查部门批准的居所内执行的监视居住,可折抵刑期的羁押性强制措施。刑事诉讼法的修改迁就了原法律执行中监视居住羁押化的现实,让名监实押的"潜规则"成为法定的"明规则"。指定居所监视居住背后潜藏着基本权利危机,其比拘留和逮捕更容易失控,不能体现法院、检察院和公安机关互相制约的程序控制精神。为了化解指定居所监视居住背后的基本权利危机,必须首先将指定居所监视居住定位为一种羁押措施,并比照拘留和逮捕这类羁押措施的人权保障要求,建立互相制约的决定、审查和救济程序,提高指定居所的保障程度,压缩指定居所监视居住的时间,让辩护权、申诉权和控告权的行使更加充分,并且与其他羁押措施实行同等的抵扣和赔偿制度。

关键词：指定居所监视居住合宪性基本权利

构建与监察改革相适应的职务犯罪侦查法治模式

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法学 2017年第7期 183-191页

作者：孙煜华华东政法大学法治中国建设研究中心

监察改革使得监察委员会获得了法定的职务犯罪侦查权。逐步将监察委员会的所有侦查措施纳入法治框架是落实依法治国的应有之义。如果监察委员会既有法外侦查权,又有法内侦查权,那么一方面会导致侦查和公诉之间不衔接,另一方面会引发侦... 详细信息

监察改革使得监察委员会获得了法定的职务犯罪侦查权。逐步将监察委员会的所有侦查措施纳入法治框架是落实依法治国的应有之义。如果监察委员会既有法外侦查权,又有法内侦查权,那么一方面会导致侦查和公诉之间不衔接,另一方面会引发侦查人员出于办案需要随意切换法内外侦查措施的风险,从而使当事人的基本权利面临不确定的风险。在监察委员会设立后,合理的改革方案应当是:按照中央要求规范党内调查措施,同时逐步以指定居所监视居住,或者留置吸收法外侦查措施,从而将依规治党和依法治国有机结合起来,实现党领导下的监察全覆盖。

关键词：监察委员会职务犯罪侦查指定居所监视居住留置法治

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涉案财产没收程序如何才能经受宪法拷问

法学 2012年第6期 114-123页

作者：孙煜华华东政法大学

修改后的《刑事诉讼法》专门设立了犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得的没收程序。然而该程序也面临一些合宪性质疑,如未给被追诉人定罪即不加区分地没收其涉案财产,有侵犯其宪法上财产权的嫌疑。"独立的对物诉讼说"不足以回应... 详细信息

修改后的《刑事诉讼法》专门设立了犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得的没收程序。然而该程序也面临一些合宪性质疑,如未给被追诉人定罪即不加区分地没收其涉案财产,有侵犯其宪法上财产权的嫌疑。"独立的对物诉讼说"不足以回应没收合法涉案财产所面临的违宪质疑。为了化解这方面的质疑,全国人大常委会应通过立法解释对惩罚性没收和非惩罚性没收采取不同的证据规则。

关键词：涉案财产没收程序惩罚性没收非惩罚性没收合宪性

何谓“严格的批准手续”——对我国《刑事诉讼法》技术侦查条款的合宪性解读

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环球法律评论 2013年第4期35卷 33-47页

作者：孙煜华复旦大学

批准手续是控制技术侦查权、保障公民权利的关键所在。新《刑事诉讼法》尽管要求技术侦查经过严格的批准手续,但是对批准手续的内容、主体、程序均没有明确。历史上,技术侦查批准手续完全呈封闭状态,从批准权的设置、运行到批准文件的... 详细信息

批准手续是控制技术侦查权、保障公民权利的关键所在。新《刑事诉讼法》尽管要求技术侦查经过严格的批准手续,但是对批准手续的内容、主体、程序均没有明确。历史上,技术侦查批准手续完全呈封闭状态,从批准权的设置、运行到批准文件的备案都由侦查部门自我决定,不受其他任何机关的监督和审查。这既不利于落实宪法中的法检公互相制约原则,又可能侵犯公民受宪法保护的通信权、住宅不受侵犯权、言论自由等基本权利。鉴于国内外在技术侦查领域的利弊得失,这个"批准手续"一定不能是只受侦查部门自我控制的、粗疏的、不受外部监督的批准手续,而应该是一个中立的、细化的、受到外部监督的批准手续。具体来看,批准主体宜由法院充任,而申请主体应当为侦查机关的高级主管人员或得到其授权的人员;申请时应提供具体的事实和理由,而在批准时应当落实"重罪原则"、"必要性原则"和"相关性原则"。

关键词：技术侦查批准手续互相制约

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在宪法框架内设定住宅用地使用权续期方案

法学评论 2016年第6期34卷 14-23页

作者：孙煜华华东政法大学法治中国研究中心复旦大学

住宅用地使用权免费续期方案有违宪嫌疑,其与宪法上的国家土地所有权条款相悖,违反宪法对合法私有财产的平等保护原则,未能区分宪法上的所有权和使用权。续期原则上应当交费,但是从公民生存权优先于国家财产权的角度看,不交费不会影响... 详细信息

住宅用地使用权免费续期方案有违宪嫌疑,其与宪法上的国家土地所有权条款相悖,违反宪法对合法私有财产的平等保护原则,未能区分宪法上的所有权和使用权。续期原则上应当交费,但是从公民生存权优先于国家财产权的角度看,不交费不会影响其居住权,但会限制其转让权。考虑到国有土地"全民所有"的属性以及"基本经济制度以及财政制度"的法律保留规定,续期方案应当由全国人大及其常委会的立法或解释规定。从宪法和立法上看,国家垄断城市土地所有权和竞价模式结合导致土地使用权流转成本比较高;所以在续期时,不能采取高持有成本模式。合理的续期方案应是改批租制为年租制,年租费率应由全国人大及其常委会确定,其中住宅用地的续期费率应考虑民生需要,区别于工商业用地。对用于获取出租收入的住宅用地,可以收取区别性续期费率。少数使用权即将到期的地方,全国人大及其常委会可以授权地方人大先行先试。

关键词：住宅用地使用权续期合宪性

“一地两检”问题宜透过香港《基本法》附件三处理

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政治与法律 2017年第7期 95-104页

作者：孙煜华华东政法大学法治中国建设研究中心上海201620

"一地两检"问题宜透过香港《基本法》附件三处理。一方面,全国性法律应当列入《基本法》附件三,否则既无法在香港适用,也无法应对未来可能发生的司法复核。另一方面,全国性法律可以列入《基本法》附件三,因为两地之间的出入境管制属于... 详细信息

"一地两检"问题宜透过香港《基本法》附件三处理。一方面,全国性法律应当列入《基本法》附件三,否则既无法在香港适用,也无法应对未来可能发生的司法复核。另一方面,全国性法律可以列入《基本法》附件三,因为两地之间的出入境管制属于央港关系事项,超出了香港特区的自治范围。虽然全国性法律应当且可以列入《基本法》附件三,但是其效力范围应得到限制。同时,内地执法机关应遵循谦抑性原则,并接受香港法院的司法管辖。对于内地法上构成犯罪但在香港法上不构成犯罪的,香港法院不予受理。此外,在确立"一地两检"的程序时,还应兼顾一国原则和高度自治。由中央政府和香港政府协商,形成在内地口岸适用全国性法律的原则性和具体性方案,其中原则性方案列入《基本法》附件三,具体性方案在香港立法会通过,然后在全国人大常委会备案。

关键词： “一地两检” 附件三自治香港特别行政区基本法边检

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“城市的土地属于国家所有”释论

法制与社会发展 2017年第1期23卷 142-156页

作者：孙煜华华东政法大学法治中国研究中心

"城市的土地属于国家所有"是附条件的义务性规范,义务是城市的土地国有化。实现义务的条件是:纳入城市范围、国家为了公共利益依法有偿征收。按宪法原旨,"城市"应解释为"直辖市、设区的市中的城区及不设区的市"。"国家所有权"是宪法和... 详细信息

"城市的土地属于国家所有"是附条件的义务性规范,义务是城市的土地国有化。实现义务的条件是:纳入城市范围、国家为了公共利益依法有偿征收。按宪法原旨,"城市"应解释为"直辖市、设区的市中的城区及不设区的市"。"国家所有权"是宪法和物权法上的所有权。依照"城市土地应当属于国有"的解释及对公共利益的广义解释,"征地悖论"可以被化解。未依法有偿征收的土地不能国有化,所以城中村的土地在被征收之前,属于农村集体所有,应当按照宪法的规定区别对待城中村。城中村中符合征收条件的土地不宜直接入市,可以入市的主要为城区外的城郊及农村的土地,撤县设区不能直接带来土地权属的改变。

关键词：附条件的义务性规范城区征收国家所有