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一国两制下香港终审法院的角色与立场——以“吴嘉玲案”终审判决为中心的分析

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法制与社会发展 2015年第4期21卷 173-183页

作者：夏引业清华大学法学院北京100084

全国人大及其常委会在基本法上享有巨大而广泛的权力,而在香港的政制架构中,与行政分支和立法分支相比,终审法院地位相对独立和优越,中央与特区的权力博弈有时就具体化为全国人大及其常委会与香港终审法院的权力博弈。在吴嘉玲案中,终... 详细信息

全国人大及其常委会在基本法上享有巨大而广泛的权力,而在香港的政制架构中,与行政分支和立法分支相比,终审法院地位相对独立和优越,中央与特区的权力博弈有时就具体化为全国人大及其常委会与香港终审法院的权力博弈。在吴嘉玲案中,终审法院展现出对全国人大及其常委会的"全方位进攻性防守",全国人大常委会在基本法上几乎所有重要权力在该案判词中都有提到,终审法院所要阐述的重心始终是基本法对这些权力的限制,甚至宣称有权审查全国人大及其常委会的行为。为此,其所使用的武器有三:基本法、联合声明、人权。其中,基本法既是盾牌又是紧箍圈,居于核心的地位。尽管终审法院这种司法能动主义倾向使得其说理逻辑有时就像"抓着自己的头发想离开地球",该案判词也存在些许说理性错误或可商榷之处,并且招致诸多批评,但是终审法院的目的已然达到,经此一役,终审法院基本奠定了其香港高度自治和人权维护者角色。

关键词：吴嘉玲案香港终审法院违宪审查居留权基本法解释

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论指导性案例发布权的合法性困境与出路

法商研究 2015年第6期32卷 33-40页

作者：夏引业清华大学法学院

通过发布《最高人民法院关于案例指导工作的规定》,最高人民法院垄断了指导性案例的发布权,将选择、确定和公布"应当参照"的指导性案例的权力由自己掌握,从而为自身增设了巨大的权力。然而,最高人民法院指导性案例的发布权却面临着形式... 详细信息

通过发布《最高人民法院关于案例指导工作的规定》,最高人民法院垄断了指导性案例的发布权,将选择、确定和公布"应当参照"的指导性案例的权力由自己掌握,从而为自身增设了巨大的权力。然而,最高人民法院指导性案例的发布权却面临着形式合法性与实质合法性的双重困境。如何走出困境,考虑到案例指导制度与法院的体系及审级制度关系密切,其完善也必须与司法改革齐头并进,因而一个可能的出路是改革现有的"四级两审终审制",改为"四级三审终审制"。这样,只有通过具有终审权的最高人民法院和高级人民法院亲自审判案件而产生的指导性案例才具有事实上的拘束力,也才能实实在在地对下级人民法院产生约束力。

关键词：指导性案例发布权合法性审级制度

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我国应设立虚实结合的宪法监督体制

政治与法律 2016年第2期 66-80页

作者：夏引业清华大学法学院北京100084

我国八二宪法确立的宪法监督体制为其后的宪法实施问题埋下了伏笔。具有实效性的违宪审查制度付之阙如,有着深远的复杂的社会政治背景,也与我国宪法学对宪法体制研究的不足有关。设立专门委员会性质的宪法委员会方案既无法克服现有宪法... 详细信息

我国八二宪法确立的宪法监督体制为其后的宪法实施问题埋下了伏笔。具有实效性的违宪审查制度付之阙如,有着深远的复杂的社会政治背景,也与我国宪法学对宪法体制研究的不足有关。设立专门委员会性质的宪法委员会方案既无法克服现有宪法监督体制的弊端,自身也面临着诸多问题,其可行性存在疑问。在全国人大及其常委会之外设立专门的宪法监督机构,则面临着两大疑难问题:一是与人民代表大会制度的融通问题,即全国人大之外的体制力量为何能够审查或者监督全国人大及其常委会的行为;二是与执政党的关系问题,即在违宪审查或宪法监督中如何坚持和体现党的领导。同时设立人民宪法监督委员会和人民宪法院的虚实结合的宪法监督体制能够较好地解决上述两个问题,较好地在违宪审查中坚持和体现党的领导,符合"党领导人民制定宪法法律,党领导人民实施宪法法律"的精神。

关键词：宪法实施宪法监督违宪审查人民宪法监督委员会人民宪法院

20世纪中国两场民族建国路线的竞争——战争与革命的视角

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学术界 2018年第1期 176-189页

作者：夏引业重庆工商大学法学院重庆400067

战争、革命与民族国家创建具有一种内在的深切勾连。20世纪的中国经历了两场民族建国路线的竞争:第一次是20世纪初革命派与立宪派的民族建国路线的竞争,孙中山领导的革命派通过具有种族色彩的民主革命建立了中华民国,但是始终无法建立... 详细信息

战争、革命与民族国家创建具有一种内在的深切勾连。20世纪的中国经历了两场民族建国路线的竞争:第一次是20世纪初革命派与立宪派的民族建国路线的竞争,孙中山领导的革命派通过具有种族色彩的民主革命建立了中华民国,但是始终无法建立强大的民族国家;第二次是20世纪中叶中国共产党和国民党民族建国路线的竞争,中国共产党通过阶级民族主义的方式建立了强大的民族国家。战争与革命是贯穿这两场竞争的一条主线,但革命性思维在新中国成立后的相当一段时期内仍然延续。我国具有"光荣的革命传统",如何对待此传统是我们需要思考的问题。中国目前正迈入全面深化改革时期,改革是另一种意义上的革命,或许只有经过持续稳健的改革,社会有机体才能获得健康稳定的发展。从这个意义上说,改革只有进行时,而没有完成式。

关键词：革命战争种族革命阶级民族主义

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从古代中国到近代民族国家的历史悖论

社会科学战线 2019年第3期 221-232页

作者：夏引业重庆工商大学法学院重庆400067

从国家制度的角度理解"封建",就会发现中西方国家形态演进历史的相似性和差异性,并得出这样一个悖论:古代中国具有形塑中华民族的漫长的历史作用,中华民族具有深厚的历史文化根基,但是古代中国却未能较西欧之先进入民族国家时代,而是在... 详细信息

从国家制度的角度理解"封建",就会发现中西方国家形态演进历史的相似性和差异性,并得出这样一个悖论:古代中国具有形塑中华民族的漫长的历史作用,中华民族具有深厚的历史文化根基,但是古代中国却未能较西欧之先进入民族国家时代,而是在外力侵逼下不得已步入此一历程。审视此一悖论,可以得出两点启示:一是中华民族的政治建构应当与中华民族的历史文化特性有机结合起来;二是要正视和反思家国体制传统对今天的政治生态的影响,推动政治权力运作更加规范化、法治化、透明化。

关键词：中华民族民族国家封建制家国体制绝对主义

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“国族”概念辨析

中央民族大学学报（哲学社会科学版） 2018年第1期45卷 31-38页

作者：夏引业重庆工商大学法学院重庆400067

近代意义的"国族"概念始于孙中山的创造,体现了孙中山本人的政治主张、政治立场,承载着民族建国的政治理想,是一个政治性很强的词汇。由于政治时局的变化,"国族"在两岸的发展传承情况并不相同,始终未进入内地的官方话语体系。国内学术... 详细信息

近代意义的"国族"概念始于孙中山的创造,体现了孙中山本人的政治主张、政治立场,承载着民族建国的政治理想,是一个政治性很强的词汇。由于政治时局的变化,"国族"在两岸的发展传承情况并不相同,始终未进入内地的官方话语体系。国内学术界一些学者重拾"国族"概念有其时代背景,但"国族"概念的性质决定了其不能完全排除政治性,"国族"概念合理性需要重新审视,其使用范围具有限定性,不宜广泛推广普及。

关键词：孙中山国族国家民族民族

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宪法在香港特别行政区的适用

甘肃政法学院学报 2015年第5期 27-42页

作者：夏引业清华大学

宪法在香港的适用可以区分为整体适用和具体适用。香港回归后,宪法整体上在香港获得实效,即以基础规范的方式整体适用于香港;具体适用方式则由于"一国两制"的宪制安排而独具特色。司法适用是宪法在香港的最重要、最典型的适用方式。香... 详细信息

宪法在香港的适用可以区分为整体适用和具体适用。香港回归后,宪法整体上在香港获得实效,即以基础规范的方式整体适用于香港;具体适用方式则由于"一国两制"的宪制安排而独具特色。司法适用是宪法在香港的最重要、最典型的适用方式。香港法院不具有违宪(宪法)审查权,这就决定了宪法在香港的司法适用空间有限。除了基本法,宪法也是中央或者内地与香港交流对话的平台,也是香港形塑中国国家观念的重要途径。香港法院阐释和适用国家宪法,将以普通法的方式,大大丰富宪法的内涵,从而为中国宪法(学)发展和繁荣提供了一条偏径。

关键词：宪法宪法适用宪制秩序香港法院

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我国市制问题研究

我国市制问题研究

作者：夏引业中国社会科学院研究生院

学位级别：硕士

市制是行政体制和行政法制的重要组成部分,市制改革是我国行政体制改革和行政组织法完善的关键环节之一。根据西方国家的经验,市制在法律上具有地方公共团体、多实行自治、职能复杂、权限较大、基层行政建制的特点。我国市制走的是一条... 详细信息

市制是行政体制和行政法制的重要组成部分,市制改革是我国行政体制改革和行政组织法完善的关键环节之一。根据西方国家的经验,市制在法律上具有地方公共团体、多实行自治、职能复杂、权限较大、基层行政建制的特点。我国市制走的是一条自上而下的演进之路,因而变动频繁、随意性大。至而今我国市制已经呈现出自治属性模糊、行政控制强化、地域型建制的特点。对此,笔者分别从市管县体制、直辖市的增设、快速城市化对市制的挑战三个方面对我国现行市制所面临的问题或争议进行了讨论,并对我国市制的改革方案进行了初步的探讨。本文的结论是:我国未来市制的发展方向应当是市自治。

关键词：城市市制行政建制自治

宪法爱国主义与民族主义之辩——兼论宪法爱国主义在中国的发展和运用

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民间法 2019年第2期 91-102页

作者：夏引业香港大学法律学院重庆工商大学

起源并主要成熟于德国的宪法爱国主义学说有其深刻的时代背景和德国历史的特殊性。基于对特殊的历史的反省和时代的观察,德国的思想家们力图用宪法爱国主义回避、取代民族主义。但即使在全球化的时代,宪法爱国主义仍无法取代民族主义,... 详细信息

起源并主要成熟于德国的宪法爱国主义学说有其深刻的时代背景和德国历史的特殊性。基于对特殊的历史的反省和时代的观察,德国的思想家们力图用宪法爱国主义回避、取代民族主义。但即使在全球化的时代,宪法爱国主义仍无法取代民族主义,宪法爱国主义潜在地以特定的民族性为前提。现代宪法既有统合性,亦有民族性,且其统合性的发挥有赖于民族性的充分发掘和阐述。宪法爱国主义确实可以在中国得到发展和运用,但具有不可避免的局限性,且其前提是将中华民族作为宪法爱国主义的基础。

关键词：宪法爱国主义民族主义国家认同民族性