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从人事管理法到公务规制法——我国公务员法的完善路径

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湖北社会科学 2016年第8期 142-147页

作者：周海源华东政法大学科学研究院上海201600

当前我国公务员法以强化和规范行政组织对公务员之"管理"为目的,具有浓重的"管理法"色彩,缺乏对公务活动的调整,这使公务员法被异化为"人事管理法"。公务员立法应突出法律对"公务活动"而非"公务员"的规制,实现从管理法向规制法的转变,... 详细信息

当前我国公务员法以强化和规范行政组织对公务员之"管理"为目的,具有浓重的"管理法"色彩,缺乏对公务活动的调整,这使公务员法被异化为"人事管理法"。公务员立法应突出法律对"公务活动"而非"公务员"的规制,实现从管理法向规制法的转变,重视调整性规则的运用,将公务活动纳入调整范围。在此基础上,公务员法应建构起由公务员身份法、公务行为规范法和公务员责任法构成的以公务活动规范为核心的法体系。

关键词：人事管理公务活动公务员责任公务员法学

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行政权力清单制度深化改革的方法论指引

政治与法律 2019年第6期 26-39页

作者：周海源华东政法大学法治中国建设研究中心

行政权力清单制度改革主要借助行政行为类型化技术对行政权力加以梳理和归类。行政行为类型化技术是一种法教义学意义上的法律方法,在社会事务复杂、行政环境多样的背景下,此种方法的适用造成权力清单难以穷尽行政执法所需的全部权力和... 详细信息

行政权力清单制度改革主要借助行政行为类型化技术对行政权力加以梳理和归类。行政行为类型化技术是一种法教义学意义上的法律方法,在社会事务复杂、行政环境多样的背景下,此种方法的适用造成权力清单难以穷尽行政执法所需的全部权力和展现权力运行的整体过程,以此划分的权力类型与实然状态的权力之间也缺乏一一对应的关系。在这项改革的已有成果基础上,行政权力清单制度改革有必要引入行政过程论范式,行政过程论借助“行政过程”这一载体及其全面、动态的方法,能够更为真实地反映行政权力运作的具体过程。据此,清单梳理需对接行政组织法,细化“三定”方案;区分规制性过程和给付性过程,借助服务清单规范“其他权力”;衔接各类权力,绘制行政流程示意图。

关键词：权力清单行政行为类型化法教义学法律方法行政过程

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职务科技成果转化中的高校义务及其履行研究

中国科技论坛 2019年第4期 142-151页

作者：周海源华东政法大学中国法治战略研究中心上海201600

高校存在职务科技成果转化率不高问题的症结之一,在于立法在赋予高校成果转化权利时缺乏对其转化义务的规定。高校承担职务科技成果转化义务既是权利义务对等的要求,也是高校履行国有资产管理义务的必然选择;同时,"拜杜法案"也明确规定... 详细信息

高校存在职务科技成果转化率不高问题的症结之一,在于立法在赋予高校成果转化权利时缺乏对其转化义务的规定。高校承担职务科技成果转化义务既是权利义务对等的要求,也是高校履行国有资产管理义务的必然选择;同时,"拜杜法案"也明确规定了高校在职务科技成果转化中的义务。据此,促进科技成果转化法应当明确规定高校职务科技成果转化的义务,并在此基础上对该义务进行细化,具体设置及时披露研发成果、申请专利、报告实施情况等义务及相应的法律责任。为了促使高校及时履行这些义务,立法应完善政府监督机制,设置完成人催告权和转化权;同时,高校也可参考美国斯坦福大学经验,充实其职务科技成果转化机制。

关键词：职务科技成果转化权利转化义务义务履行拜杜法案

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应受行政处罚行为构造理论的优化

法学 2024年第10期 51-66页

作者：周海源华东政法大学中国法治战略研究院

构成要件理论在解释应受行政处罚行为构造方面具有基础性地位,但这一理论在部分事例中可能造成部门行政法不能全面准确界定应予惩戒的行为,削弱了《行政处罚法》的总则地位,同时导致执法上形式违法与实质违法的脱钩。类型理论认为,法律... 详细信息

构成要件理论在解释应受行政处罚行为构造方面具有基础性地位,但这一理论在部分事例中可能造成部门行政法不能全面准确界定应予惩戒的行为,削弱了《行政处罚法》的总则地位,同时导致执法上形式违法与实质违法的脱钩。类型理论认为,法律行为由本质属性和外观形态两部分构成,其可适用于解释当前部门行政法设定的大部分应受行政处罚行为,同时也契合于执法实践需要。运用类型理论作为解释和建构应受行政处罚行为的补充理论,能确保立法更好衔接事实与规范,统合部门行政法与《行政处罚法》的关系,确保执法中形式违法与实质违法的统一。依类型理论,应受行政处罚行为可通过描述外观形态、界定本质属性和设置波段宽度加以建构。

关键词：应受行政处罚行为行为构造构成要件理论类型理论

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行政行为理论顺应新形势的改造路径

法学 2022年第11期492卷 31-44页

作者：周海源华东政法大学

行政行为理论是法教义学应用于行政法领域的产物,其为“依法律行政”提供学术支持,具有维系法安定性的教义学功能。作为法教义学理论的行政行为理论,具有封闭性、形式性、片面性的局限,不能很好地解释晚近产生的政府规制、合作治理等新... 详细信息

行政行为理论是法教义学应用于行政法领域的产物,其为“依法律行政”提供学术支持,具有维系法安定性的教义学功能。作为法教义学理论的行政行为理论,具有封闭性、形式性、片面性的局限,不能很好地解释晚近产生的政府规制、合作治理等新公共行政现象。行政过程理论、政府规制理论等未建立起精密的理论体系,不能解决合法/非法的规范性命题,难以充当行政法总论的理论支点,更不可能取代行政行为理论。为回应中国行政法实践,应将行政行为从概念改造为类型,以拓展行政行为覆盖的行政活动范围,将行政过程进行外部化改造以延伸行政行为的时间跨度,优化合法性评价要点和方法以强化对行政活动的规范密度。

关键词：行政行为理论概念类型

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风险预防视角下离婚冷静期的运行机制优化

浙江学刊 2022年第2期 57-67页

作者：周海源华东政法大学中国法治战略研究中心上海201620

离婚冷静期的正当性建立在婚姻制度的社会属性基础上,其以防范轻率离婚和家庭破裂风险为目的,国家以程序拖延为手段实施积极干预,契合行政法上的预防行政范式。这一制度所预设的风险未覆盖导致婚姻破裂的家庭暴力、虐待、不履行赡养或... 详细信息

离婚冷静期的正当性建立在婚姻制度的社会属性基础上,其以防范轻率离婚和家庭破裂风险为目的,国家以程序拖延为手段实施积极干预,契合行政法上的预防行政范式。这一制度所预设的风险未覆盖导致婚姻破裂的家庭暴力、虐待、不履行赡养或抚养义务等,程序拖延方式未能有效防范上述风险,行政与司法的叠加规制过重。离婚冷静期运行机制的优化,需以预防不履行家事义务和侵害妇女、儿童、老人利益等家事违法行为及其引发的家庭破裂风险为目的,充实"查明"职权,为不同离婚情形设置多样化处置手段。

关键词：离婚冷静期风险预防预防手段家庭风险家事违法行为

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创新发展背景下高新区管委会的职能转变

中国科技论坛 2017年第3期 149-155页

作者：周海源华东政法大学中国法治战略研究中心上海201600

高新区管委会在高新区的初创、二次创业、扩容和自主创新示范区建设阶段享有不同职能,呈逐步膨胀之势,并超出了"园区管理"的范围而趋同于一级政府,这种职能膨胀不具备宪法上的正当性依据。十三五规划纲要提出政府职能从研发管理向创新... 详细信息

高新区管委会在高新区的初创、二次创业、扩容和自主创新示范区建设阶段享有不同职能,呈逐步膨胀之势,并超出了"园区管理"的范围而趋同于一级政府,这种职能膨胀不具备宪法上的正当性依据。十三五规划纲要提出政府职能从研发管理向创新服务转变的要求,此种转化既有法律依据,也有现实基础。为实现此种转变,园区管委会在组织结构上须与地方政府分离,可从派出机构转变为自治组织;在职能上需剥离管理职能,强化服务职能;在与地方政府的关系上实现从"领导"到"指导"的转变,同时确保科技企业通过章程实现对园区管委会之控制与监督,使之致力于为科技企业提供创新服务。

关键词：高新区管委会职能转变研发管理创新服务

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危害性评价应纳入行政处罚制度的基本范畴

法学 2020年第6期 63-75页

作者：周海源华东政法大学法治中国建设研究中心

《行政处罚法》第3、4条规定了应受处罚行为须具有相当危害性,但该法关于处罚程序的规定未明确要求处罚机关在立案、行政违法行为认定等环节展开危害性评价,这导致执法机关在实践中倾向于规避危害性评价,并造成大量过罚失当案件的发生... 详细信息

《行政处罚法》第3、4条规定了应受处罚行为须具有相当危害性,但该法关于处罚程序的规定未明确要求处罚机关在立案、行政违法行为认定等环节展开危害性评价,这导致执法机关在实践中倾向于规避危害性评价,并造成大量过罚失当案件的发生。危害性是衡量“过”与“罚”相当的介质,《行政处罚法》第30、38条应规定立案、审查、定罚等环节须展开危害性评价,建构处罚机关依危害性轻重调整处罚幅度的制度机制。在处罚的适用上,行政机关应依《行政处罚法》启动危害性评价流程,结合部门行政法中的禁止性规范评价行政违法行为对法益的侵害程度,再回归《行政处罚法》围绕法定量罚情节及主观意志、行为的偏离程度、危害后果等酌定情节对违法行为的危害性展开全面评价。

关键词：行政处罚过罚相当应受处罚行为危害性评价

“民法典时代”行政法规创设民事制度的正当性及其限度

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行政法学研究 2021年第3期 26-36页

作者：周海源华东政法大学中国法治战略研究中心上海201620

《民法典》广泛认可行政法规对民事制度的创设,而《立法法》第8条规定的"民事基本制度"的内涵不够明确,造成行政法规创设民事制度的界限模糊。实践中,部分民事活动具有公法效果,交易安全需行政权加以保障,公有制经济与行政机关的关系特... 详细信息

《民法典》广泛认可行政法规对民事制度的创设,而《立法法》第8条规定的"民事基本制度"的内涵不够明确,造成行政法规创设民事制度的界限模糊。实践中,部分民事活动具有公法效果,交易安全需行政权加以保障,公有制经济与行政机关的关系特殊,这奠定了行政法规创设民事制度的正当性基础。当然,依《立法法》第65条,国务院的职权立法权被限定于行政管理事项。兼顾上述两方面需要,"民事基本制度"的解释应兼采"侵害保留学说",对与基本权利对应的民事权利的限制实行严格的法律保留,不涉及上述权利限制的民事基本制度则进行弹性化改造以允许行政法规有限介入,民事非基本制度的创设相对宽松,但也应受程序与内容两方面限制。

关键词：行政法规制度创设法律保留民事基本制度