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公司债券内部增信的规则构建——以限制条款为核心

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法商研究 2017年第6期34卷 137-146页

作者：南玉梅武汉大学法学院

在预防债券违约的过程中,担保权的管理和使用乱象表明传统外部增信措施已失灵,而临时报告制度的适用则进一步证实信息规制已失效。在债券领域,外部增信的失灵与信息规制的失效使发行人自我限制其风险行为的限制条款应运而生。限制条款... 详细信息

在预防债券违约的过程中,担保权的管理和使用乱象表明传统外部增信措施已失灵,而临时报告制度的适用则进一步证实信息规制已失效。在债券领域,外部增信的失灵与信息规制的失效使发行人自我限制其风险行为的限制条款应运而生。限制条款作为内部增信措施,其增信基础为防范股东有限责任为基础的机会主义行为;增信路径为侧重发行人行为规范,将传统的"披露即免责"上升至"禁止实施"的范畴,以发行人丧失期限利益的效果实现增信功能;增信边界受制于格式条款的约束,不得通过权利、义务、责任的不当配置约定免除一方责任、加重对方责任、排除对方主要权利的特殊性内容。

关键词：债券违约内部增信信息规制限制条款

公司瑕疵决议诉讼中裁量驳回规则的建构与适用——兼评法释[2017]16号第4条

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法学评论 2018年第6期36卷 175-184页

作者：南玉梅武汉大学法学院

正式颁布并实施的法释[2017]16号第4条引入的裁量驳回规则,其体系性意义在于补充现行《公司法》过于宽泛的瑕疵决议救济制度的准入条件,是在瑕疵决议救济与决议稳定之间寻求利益平衡的司法调整手段。司法规则的引入不仅要与《公司法》... 详细信息

正式颁布并实施的法释[2017]16号第4条引入的裁量驳回规则,其体系性意义在于补充现行《公司法》过于宽泛的瑕疵决议救济制度的准入条件,是在瑕疵决议救济与决议稳定之间寻求利益平衡的司法调整手段。司法规则的引入不仅要与《公司法》确立的瑕疵决议救济模式相匹配,亦要与既存规则相适应。立法模式方面,裁量驳回规则应坚持以表决权的共益权属性为基础建构的瑕疵决议撤销之诉的体系效应,兼顾并协调与诉讼担保制度的衔接,注重区分适用为前提的制度规则的一体性;司法适用方面,"轻微瑕疵与实质影响"的价值判断上,需明确适用范围与条件的指向对象,避免结果导向而忽略程序规则的重要性。

关键词：裁量驳回规则决议瑕疵诉讼立法模式制度协调司法解释

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董事职务行为的司法审查:原则与例外

广东社会科学 2022年第6期 258-269页

作者：南玉梅武汉大学法学院武汉430072

司法权审查董事职务行为的违法性是公司制度得以有效运转的关键。然而,商业风险的固有性导致在董事职务行为的违法性判断上,成文化的行为标准与司法化的审查标准之间存在评价差异。尤其是公司法内未尽明确的董事义务内涵,导致司法实践... 详细信息

司法权审查董事职务行为的违法性是公司制度得以有效运转的关键。然而,商业风险的固有性导致在董事职务行为的违法性判断上,成文化的行为标准与司法化的审查标准之间存在评价差异。尤其是公司法内未尽明确的董事义务内涵,导致司法实践中存在混同审查与过度审查的裁判困境。对此,新一轮公司法修订中应当充分重视公司法的实践功能,在明确董事义务范围的基础之上,严格遵循以董事义务为基础的差异化审查原则,并辅以司法实践的修正适用,准确把握审查原则与审查例外的适用情形,以满足现代市民社会对公司经营合理性与正当性的要求。

关键词：董事职务行为勤勉义务忠实义务行为标准审查标准

债券交易人卖者责任探析——以信息披露义务与诚信义务为核心

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中国政法大学学报 2017年第1期 76-87页

作者：南玉梅武汉大学法学院韩国高丽大学

2014年中国证监会颁布的《公司债发行与交易管理办法》第9条中首次规定债券投资者的买者自负原则。买者自负原则作为界定债券交易过程中责任归属的判断标准,性质上属于过错责任,适用时应当以债券交易人不存在卖者责任为前提。义务的违... 详细信息

2014年中国证监会颁布的《公司债发行与交易管理办法》第9条中首次规定债券投资者的买者自负原则。买者自负原则作为界定债券交易过程中责任归属的判断标准,性质上属于过错责任,适用时应当以债券交易人不存在卖者责任为前提。义务的违反是责任的前提,正确理解债券交易中卖者的义务,是贯彻债券投资者买者自负原则的前提。基于公司债券兼具证券属性与合同属性的特点,需结合债券交易中的卖者责任理解投资者的买者自负。公司债券的证券属性中,卖者责任体现为信息披露义务,具体包括信息披露制度中要求的信息披露义务与投资劝诱阶段的说明义务;在合同属性中,卖者责任体现为合理范围内基于默示诚信义务对债券契约作出的解释。

关键词：公司债券卖者责任信息披露默示诚信义务

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契合债券属性的信息披露规则研究

证券法苑 2016年第1期17卷 148-162页

作者：南玉梅武汉大学法学院

信息披露制度通过赋予发行人强制的信息披露义务,消除证券市场内发行人与投资者之间的信息不对称,是预防融资过程中利益冲突的制度性基础。现阶段我国《证券法》内关于公司债券信息披露规则依附于股票信息披露规则,未能反映公司债券在... 详细信息

信息披露制度通过赋予发行人强制的信息披露义务,消除证券市场内发行人与投资者之间的信息不对称,是预防融资过程中利益冲突的制度性基础。现阶段我国《证券法》内关于公司债券信息披露规则依附于股票信息披露规则,未能反映公司债券在信息披露规则上的特殊性。基于公司债券本质,信息披露范围"重要信息"指影响投资者形成理性投资判断的信息,部分情形下包括未确定的信息;披露标准"充分披露"指主观上不存在不实披露的故意、披露内容不存在"半真实"披露。

关键词：公司债券信息披露重要信息充分披露

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韩国资本市场法的制定与动向

证券法律评论 2014年第1期 116-128页

作者：南玉梅武汉大学法学院

一、概述1997年全球金融危机过后,韩国金融监管当局意识到韩国证券交易法存在规制差异(regulatory arbitrage),[1]不利于有效促进资本市场以及金融产业的发展,故而开始着手证券交易法的修订工作。通过十年的努力,韩国终于在2007年7月制... 详细信息

一、概述1997年全球金融危机过后,韩国金融监管当局意识到韩国证券交易法存在规制差异(regulatory arbitrage),[1]不利于有效促进资本市场以及金融产业的发展,故而开始着手证券交易法的修订工作。通过十年的努力,韩国终于在2007年7月制定了《资本市场与金融投资业法》(以下简称为'资本市场法'),并于2009年2月开始正式实施该法。[2]新颁布的资本市场法顺应了证券市场的发展需要。

关键词：资本证券交易金融市场韩国

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种类债的类型解析

商业法评论

商业法评论 2020年第1期 68-82页

作者：南玉梅武汉大学法学院

“债务存在”与“单方债务”是界定债券属性的基本点。“债务存在”表现为发行人确定的给付义务,“单方债务”是债券流通性的要求。要素突破型债券中,本金、利息、偿还期间是对“债务”的描述而不是债券之必备构成要素。权利复合型债券... 详细信息

“债务存在”与“单方债务”是界定债券属性的基本点。“债务存在”表现为发行人确定的给付义务,“单方债务”是债券流通性的要求。要素突破型债券中,本金、利息、偿还期间是对“债务”的描述而不是债券之必备构成要素。权利复合型债券可以被分类为利润分享型债券与权利共享型债券。利润分享型债券涉及给付条件与给付形式的改变,并未改变“债务存在”属性,是为债;权利分享型债券本质是对债券持有人权利的特殊约定,发行人违反约定的行为不因“权利分享”条款而无效。形成权复合型债券中,“债券+形成权”的模式只有不违反“单方债务”本质时,才是债。

关键词：种类债债务存在单方债务

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债券管理制度的独立性建构及其立法完善

证券法律评论 2017年第1期 99-112页

作者：南玉梅武汉大学法学院

公司债券的管理制度目的在于克服债券投资者分散化带来的集体行动难题,法律上构建代表债券投资者意思的制度。2014年确立的自己管理模式为基础的我国债券管理制度,因其缺乏独立地位而无法实现意思自治为核心的自己管理效果。独立性是债... 详细信息

公司债券的管理制度目的在于克服债券投资者分散化带来的集体行动难题,法律上构建代表债券投资者意思的制度。2014年确立的自己管理模式为基础的我国债券管理制度,因其缺乏独立地位而无法实现意思自治为核心的自己管理效果。独立性是债券管理制度的制度正义与制度效率的共同要求,其实现有赖于发行与承销相分离下的债券受托管理人的独立、防止多数决滥用下的限制债券持有人会议权限、利益冲突为核心的义务与责任的区分。

关键词：自己管理债券管理制度独立性利益冲突

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上市公司外部审计制度的独立性塑造

荆楚法学 2022年第5期 121-133页

作者：南玉梅武汉大学法学院

解决上市公司财务信息失真顽疾,仅靠压实审计机构的责任是不够的。立法层面构建独立的外部审计制度,切断恶性竞争引发的审计质量下降,才是合理问责审计机构的制度基础。审计制度的规则设计中,分离财务报告编制权与审计机构的推荐权,做... 详细信息

解决上市公司财务信息失真顽疾,仅靠压实审计机构的责任是不够的。立法层面构建独立的外部审计制度,切断恶性竞争引发的审计质量下降,才是合理问责审计机构的制度基础。审计制度的规则设计中,分离财务报告编制权与审计机构的推荐权,做到“推荐独立”;分离选任期间与审计期间,做到“高质量审计”;优化并细化《公司法(修订草案)》引入的审计委员会之财务会计监督职权,摆脱“审计依赖”的实践惯性;适当丰富选任制度的多样化,为促进“高质量审计”提供制度空间。

关键词：信息失真自我审计自我监督独立审计高质量审计