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论《民法典》“提取公因式”立法技术的双重路径阐释

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学术界 2022年第9期 144-154页

作者：何松威吉林大学法学院吉林长春130012

《民法典》总则编之于分则编和特别民法的作用有二:一是它规定了前提性和一般性的民法规则,避免了分则编和特别民法的重复规定;二是它统帅和引领了民法体系,保证了民法体系的和谐统一。不过,“提取公因式”立法技术的传统理论通常以规... 详细信息

《民法典》总则编之于分则编和特别民法的作用有二:一是它规定了前提性和一般性的民法规则,避免了分则编和特别民法的重复规定;二是它统帅和引领了民法体系,保证了民法体系的和谐统一。不过,“提取公因式”立法技术的传统理论通常以规则适用的共同性为核心,注重总则编在民法规则上的作用,却忽视总则编对于民法体系的基础性、统帅性作用。为了契合《民法典》总则编之于分则编和特别民法的作用,“提取公因式”立法技术理论应进行双重路径阐释,完成从规则归纳到体系演绎的路径扩展。其中,体系演绎路径体现在《民法典》的民法基本原则和民事权利章之中:既通过内在体系的演绎路径形成诸多民法基本原则,保证了分则编和特别民法的价值协调和统一,又通过外在体系的演绎路径形成由权利要素和权利类型组成的民事权利体系,为分则编和特别民法提供了基本的概念框架。

关键词：民法典 “提取公因式”立法技术民事权利章民法基本原则

论领域法的私法研究范式——以《个人信息保护法》研究为例

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当代法学 2022年第4期36卷 92-104页

作者：何松威吉林大学哲学社会学院社会学博士后流动站吉林大学法学院吉林大学理论法学研究中心

随着民法典从完美法典到私法基本法的定位转换,民法典以外的领域法呈现不断扩张的趋势,这既是现代私法得以发展的重要原因,也是民法典乃至整个私法当前面临的巨大挑战。为了应对此种挑战,现代私法理论需要论证领域法的私法研究范式。首... 详细信息

随着民法典从完美法典到私法基本法的定位转换,民法典以外的领域法呈现不断扩张的趋势,这既是现代私法得以发展的重要原因,也是民法典乃至整个私法当前面临的巨大挑战。为了应对此种挑战,现代私法理论需要论证领域法的私法研究范式。首先,领域法的私法研究范式是相对独立的,因为领域法既存在基于领域本体性特征的价值取向,又不能完全摆脱保护个人自由的传统价值取向。其次,领域法的私法研究范式是相对统一的,并存在两种范式研究路径:同一性私法研究范式是领域法私法研究范式的成熟形态,属于领域法的体系研究;相似性私法研究范式是领域法私法研究范式的发展形态,属于领域法的类比研究。

关键词：领域法民法典私法研究范式个人信息保护法知识产权法

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《民法典》“民事权利”章的理论阐释

法制与社会发展 2022年第6期28卷 79-96页

作者：何松威吉林大学法学院吉林大学哲学社会学院社会学博士后流动站

在各国民法典中,我国《民法典》首次设置了“民事权利”章。然而,我国民法学者分别从权利本位角度和条文设计角度对《民法典》“民事权利”章作出了完全相反的评价。持否定评价的学者对“民事权利”章所提出的质疑并不恰当,因为他们忽... 详细信息

在各国民法典中,我国《民法典》首次设置了“民事权利”章。然而,我国民法学者分别从权利本位角度和条文设计角度对《民法典》“民事权利”章作出了完全相反的评价。持否定评价的学者对“民事权利”章所提出的质疑并不恰当,因为他们忽略了“民事权利”章在《民法典》贯彻权利本位中的重要作用。持肯定评价的学者对“民事权利”章的功能论述则存在论证不充分的问题,因为他们未能深入阐释“民事权利”章在条文设计层面所具有的独特功能。因此,为了恰当且充分评价《民法典》“民事权利”章,我国民法学者有必要从权利本位和条文设计双重视角对“民事权利”章作出新的理论阐释。

关键词：《民法典》 “民事权利”章权利本位权利类型

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《民法典》视角下权利客体理论的双重构造

法律科学（西北政法大学学报） 2022年第5期40卷 166-177页

作者：何松威吉林大学法学院吉林长春130012

为了保持《民法典》的灵活性和开放性,“民事权利”章的部分条文没有列举权利客体,而是规定权利主体享有何种民事权利。这回避了权利客体研究中可能存在的理论分歧,增加了民法学者理解“民事权利”章的难度。为了充分理解已经被列举的... 详细信息

为了保持《民法典》的灵活性和开放性,“民事权利”章的部分条文没有列举权利客体,而是规定权利主体享有何种民事权利。这回避了权利客体研究中可能存在的理论分歧,增加了民法学者理解“民事权利”章的难度。为了充分理解已经被列举的权利客体,以及合理推导出未被列举的权利客体,权利客体的概念构造旨在阐释内涵清晰、逻辑统一的权利客体概念,形成类型多样、层次分明的权利客体体系;为了解决权利客体学说相互对立、分歧不断的问题,权利客体的认定构造旨在阐释方法合理、条理清晰的权利客体认定,在界定权利客体形态的同时,关注权利客体认定中的法律价值判断问题。

关键词：民法典权利客体权利思维民事权利

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论领域法的私法研究范式

民商法学 2022年第11期

作者：何松威

随着民法典从完美法典到私法基本法的定位转换，民法典以外的领域法呈现不断扩张的趋势，这既是现代私法得以发展的重要原因，也是民法典乃至整个私法当前面临的巨大挑战。为了应对此种挑战，现代私法理论需要论证领域法的私法研究范式... 详细信息

随着民法典从完美法典到私法基本法的定位转换，民法典以外的领域法呈现不断扩张的趋势，这既是现代私法得以发展的重要原因，也是民法典乃至整个私法当前面临的巨大挑战。为了应对此种挑战，现代私法理论需要论证领域法的私法研究范式。首先，领域法的私法研究范式是相对独立的，因为领域法既存在基于领域本体性特征的价值取向，又不能完全摆脱保护个人自由的传统价值取向。其次，领域法的私法研究范式是相对统一的，并存在两种范式研究路径：同一性私法研究范式是领域法私法研究范式的成熟形态，属于领域法的体系研究；相似性私法研究范式是领域法私法研究范式的发展形态，属于领域法的类比研究。

关键词：领域法民法典私法研究范式个人信息保护法知识产权法

来源：人大复印报刊资料评论

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人大复印报刊资料

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知识产权体系同一性理论的反思与构建

政治与法律 2020年第3期 125-140页

作者：何松威吉林大学法学院

随着现代社会科技的发展,知识产权和知识产权以外的无形财产权的范围都在日益扩大,探究不同类型的知识产权统归于知识产权体系的逻辑关联便显得十分重要和紧迫。无论采用客体来源视角,还是采用客体形态视角,传统知识产权理论都没有对此... 详细信息

随着现代社会科技的发展,知识产权和知识产权以外的无形财产权的范围都在日益扩大,探究不同类型的知识产权统归于知识产权体系的逻辑关联便显得十分重要和紧迫。无论采用客体来源视角,还是采用客体形态视角,传统知识产权理论都没有对此进行充分阐述。知识产权体系同一性理论的构建回归客体非物质的逻辑起点,采用超越客体来源和客体形态的人的理性思维、意识活动视角,在知识产权类型化的基础上,构建由类型动态谱系和程度动态谱系组成的动态体系理论。

关键词：知识产权体系同一性智力成果创造性

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论《民法典》中知识产权专有的体系功能

现代法学 2021年第3期43卷 97-108页

作者：何松威吉林大学法学院民法典研究所长春130012

《民法典》第123条将知识产权规定为“专有的权利”,面临着知识产权专有的侵权法质疑,即“专有的权利”不能涵盖知识产权保护的制止不正当竞争模式,从而有损于《民法典》第123条知识产权条款的体系功能。知识产权专有的侵权法质疑是一... 详细信息

《民法典》第123条将知识产权规定为“专有的权利”,面临着知识产权专有的侵权法质疑,即“专有的权利”不能涵盖知识产权保护的制止不正当竞争模式,从而有损于《民法典》第123条知识产权条款的体系功能。知识产权专有的侵权法质疑是一个“伪命题”,因为《民法典》第123条知识产权条款和第120条侵权责任条款存在适用差异,知识产权保护的专有权模式和制止不正当竞争模式不宜以《民法典》第123条知识产权条款作为规范依据,应当回归于《民法典》第120条侵权责任条款的统辖之下。知识产权专有的体系功能旨在彰显知识产权之于物权的独特性,需要赋予“专有的权利”有别于《民法典》第114条中“直接支配和排他”的新内涵。

关键词：民法典知识产权专有侵权责任

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民事权利结构的逻辑分析

民事权利结构的逻辑分析

作者：何松威吉林大学

学位级别：硕士

现代民法虽然毫不犹豫地奉行权利本位原则,但对民事权利尤其民事权利逻辑结构的研究远远不够,至少缺乏理论上的广泛一致性。正如霍菲尔德所说,一切法律关系皆可化约为权利与义务是清晰理解、透彻表述以及正确解决法律问题的最大障碍之... 详细信息

现代民法虽然毫不犹豫地奉行权利本位原则,但对民事权利尤其民事权利逻辑结构的研究远远不够,至少缺乏理论上的广泛一致性。正如霍菲尔德所说,一切法律关系皆可化约为权利与义务是清晰理解、透彻表述以及正确解决法律问题的最大障碍之一。澄清用法混乱的民事权利概念的关键是分析其逻辑结构,这也是本文的研究中心。从1900年《德国民法典》施行以来,民法理论和立法一直致力于对传统民法典的改造,从封闭体系的放弃,到一般规则和兜底条款的应用都反映了开放式民法典的建构。遗憾的是,这些从民法典体系和规则层面的努力没有获得根本性成功,因为无论是民法典总则还是民法典分则都没有跳出《德国民法典》的传统体系。这些变化是传统民法典从体系到规则再到概念的回溯式补课,因此对民事权利概念的研究成为了关键和基础。民事权利的逻辑结构是重中之重,因为它既是民法典总则在法律行为制度之后革新的基础,又映射着民法典分则中具体类型的民事权利体系。因此不论从民事权利概念本身,还是民法典的现代变革上讲,对民事权利结构的逻辑分析都是必要的。通过对大陆法系民事权利结构理论演进的考察,便可发现其更关注分析民事权利类型和体系,缺乏对民事权利逻辑结构的实质研究,这主要因为大陆法系民事权利理论过分依赖主客体的法律思维和抽象概念的法学方法,从而造成民事权利实体化,而民事权利理论难以摆脱客体维度的负面影响贯穿着大陆法系民法理论发展的全过程。霍菲尔德法律概念论是英美法系分析法学派关于权利结构的经典理论,霍菲尔德从形式逻辑角度相当彻底地分析了权利概念,而且形成了一套以形式逻辑为基础的权利结构理论。通过对“对物权”概念的分析,该理论展现了分析民事权利概念的彻底性和有效性,但由于过分依赖形式逻辑,缺乏客体维度的思考,这造成其权利理论可以适用于所有权利领域,所以对民事权利而言缺乏针对性和体系构建作用。通过对大陆法系和英美法系分析法中民事权利理论的分析,可见分析方法大相径庭,前者围绕民事客体将权利实体化,即捆绑打包;后者采用形式逻辑的手段,对民事权利和法律关系彻底还原。在主客体思维与形式逻辑之间,本文尝试寻找一种新的民事权利结构理论,构建民事权利结构的逻辑模型,它本质上属于逻辑范畴,但并非纯粹的形式逻辑,而是一种言之有物的民事权利结构理论,即在权利目的和效力的分层框架下,对民事权利结构进行类型化分析。以民事权利结构的逻辑模型分析民法典中债权和物权的关系,可以看出抽象概念式的划分标准不可能周延,因为存在共同逻辑结构的民事权利,而这些权利的性质主要取决于物权法定原则。物权法定原则的松动必然会引起民法典分则中债权和物权的权利规则变化。在研究方法上,本文的主要目的是对民事权利的抽象概念方法进行改造,构建一个开放的民事权利结构,因此类型化分析方法贯穿整个选题研究;历史分析方法,对权利概念及其结构理论进行历史考察,分析其演变规律;逻辑分析方法,对权利结构进行逻辑分析,明确其层次框架。

关键词：民事权利权利结构逻辑模型霍菲尔德法律概念论民法典

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论民法典“提取公因式”的立法技术

河南社会科学 2015年第9期23卷 49-58,123页

作者：李建华何松威麻锐吉林大学吉林长春130021 吉林省社会科学院吉林长春130021

"提取公因式"作为民法典总分体系立法技术的经典表达,体现总则在分则中的普遍适用特征。"提取公因式"立法技术是抽象化立法技术发展的必然结果,是民法和社会发展的必然要求。但传统的"提取公因式"的立法技术理论的致命错误是共性法律规... 详细信息

"提取公因式"作为民法典总分体系立法技术的经典表达,体现总则在分则中的普遍适用特征。"提取公因式"立法技术是抽象化立法技术发展的必然结果,是民法和社会发展的必然要求。但传统的"提取公因式"的立法技术理论的致命错误是共性法律规则的绝对化和缺乏体系的内在整体性,所以当代"提取公因式"立法技术必须摆脱绝对化的抽象思维的局限,构建体系的内部整体性。应从"提取公因式"的整体构建和规则归纳相互作用的角度,对民法典总则主要制度的过去、现在和未来进行分析。

关键词：民法典提取公因式立法技术