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作者：梁根林，高艳东，(德)埃里克·希尔根多夫

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二十世纪的中国刑法学〈上〉（之一）

刑事法学 1999年第10期 17-29页

作者：梁根林何慧新

刑法学是一门研究刑法及其所规定的犯罪、刑事责任和刑罚的法律科学。中华法系素有重刑轻民、刑法泛化和重刑主义的法律文化传统。发达的刑律制度和律学研究孵化了丰富的刑法思想。但刑法学作为一门法律科学在中国出现却是二十世纪初期...

刑法学是一门研究刑法及其所规定的犯罪、刑事责任和刑罚的法律科学。中华法系素有重刑轻民、刑法泛化和重刑主义的法律文化传统。发达的刑律制度和律学研究孵化了丰富的刑法思想。但刑法学作为一门法律科学在中国出现却是二十世纪初期以后的事情。回首二十世纪中国刑法学的发展脉络，我们大体上将其界定为清末的开端时期、民国的初创时期、50年代的转型时期和80年代以后的发展时期。本世纪初期，在列强的压迫下，清政府开始了全面的改制和修律运动。在这场运动中，以翻译日本刑法为开端，引进、移植了西方刑法制度和刑法思想，传统的刑律学研究开始向近现代刑法学转变，现代刑法学的进程由此开端；民国时期，进一步介绍、引进大陆法系国家的刑法制度和刑法学说，以大陆法系刑法学说为蓝本的中国现代刑法学获得了初步发展；中华人民共和国建立后的50年代，随着苏联刑法学理论的大量输入，中国刑法学由仿制德、日到学步苏联，中国刑法学由此脱离了大陆法系刑法学的窠臼，而转型为社会主义刑法学。60年代至70年代末，随着法制虚无主义和无政府主义思潮的蔓延，社会主义法制遭受严重破坏，中国的刑法学研究渐趋停滞，以至被迫完全中断了一个相当长的时期。1979年以后随着《中华人民共和国刑法》的颁布实施，中国的刑事法制建设和刑法学研究进入了一个空前发展的鼎盛时期。80年代至90年代，国家的刑事立法进一步完善，刑事司法进一步加强，刑法学理论研究也取得了很大进展。特别是90年代中期以后围绕刑法典全面修订而展开的气势恢弘并且具有相当深度的理论争鸣和立法研讨，使刑法学研究达到了一个新的水平。中国刑法学即将走完其历经曲折和磨难的100年，迎来充满希望和挑战的新的世纪。值此新旧纪元的交替之际，打破刑法学史研究的传统分期，将20世纪中国刑法学近代、现代和当代的发展历史连成一体，回顾百年来中国刑法学发展的坎坷历程，检讨本世纪中国刑事法变革和刑法学进化的利弊得失，展望下个世纪中国刑法学的理论走向和发展轨迹，对于进一步繁荣和发展中国刑法学是十分有意义的。一、中国刑法学的发端一般认为，二十世纪的中国刑法学是指十九世纪末二十世纪初西学东渐以来受西方刑法制度和刑法学说影响而形成和发展起来的近现代法学，有别于此前主要受儒家思想影响的传统律学。中国刑法学发端的基本标志是沈家本在二十世纪初引进西方立宪法治思想和现代法律体系，主持进行具有深远历史影响的变法修律运动。但中国现代刑法学最早的渊源可以追溯到1889年前后黄遵宪的《日本国志·刑法志》一书。光绪三年（1887年），黄遵宪跟随何如璋出使日本，担任首任驻日参赞。他在任职期间编著的《日本刑法志》尤其是《日本刑法志序》被认为是研究日本刑法的开山之作（注：李贵连：《近代中国法律的变革与日本影响》，《比较法研究》1994年第1期。）。他认为，“上古之刑法简，后世之刑法繁。上古以刑法辅道德故简，后世以刑法为道德故繁。……盖所重在道德，遂以刑法为卑无足道也。而泰西论者专中刑法，谓民智日开，各思所以保其权利，则讼狱不得不滋，法令不得不密，其崇尚刑法以为治国保家之具，尊之则若圣经贤传。然同一法律，而中西立论相背驰之如此者，……余尝考察中国之律，魏晋密于汉，唐又密于魏晋，明又密于唐。至于我大清律例，又贤于明。积世愈多，即立法愈密，事变所趋中有不得不然之势，虽圣君贤相，不能不因时而增益，西人所谓民智益开，则国法益详，要非无理欤？”（注：黄遵宪：《日本国志卷二十七·刑法志一》，沈云龙主编：《近代中国史料丛刊续编第十辑》，文海出版社有限公司印行。）在该书中，黄遵宪对日本明治维新后“本国家之成宪酌各国之定律”以及“依拟佛律略参国制”修撰改定的《治罪法》作了具体介绍。根据黄遵宪的介绍，该法分总则、有关公益之重罪轻罪、对身体财产之重罪轻罪以及违警罪四编。第一编总则第一章为“法例”，首先将犯罪分为重罪、轻罪和违警罪三类，其次规定了罪刑法定原则、从旧兼从轻的溯及力原则、特别法优于普通法的法条竞合适用原则，即“法律无正条虽所为有不合者不得遂行其罚；新法未颁以前所犯之罪不得以此法行罚，若颁布以前所犯未经判决者比照新旧二法从轻处断；凡应以海陆军军律处断者不得引用此法；刑法无正条而别设规则有刑名者则从其规则；若于别法无专条者从此总则。”第二章为“刑例”，其中第一节为“刑名”，刑罚总称主刑和附刑，重罪之主刑有死刑、无期徒刑、有期徒刑、无期流刑、有期流刑、重惩役、轻惩役、重禁狱、轻禁狱九种。轻罪之主刑有重禁锢、轻禁锢、罚金三种，违敬罪之主刑有拘留和科料两种。附刑则有剥夺公权、停止公权、禁治产、监视和罚金五种。其余各节分别规定了“主刑处分”、“附刑处分”、“征赏处分”、“刑期计算”、“假出狱”“期满免除”“复权”等刑罚制度；第三章为“加减例”，明文规定“于法律本刑可以加重减轻者照次条以下诸例加减，但不得加至于死。”第四章为“不论罪及

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合理地组织对犯罪的反应

刑事法学 2002年第3期 5-16页

作者：陈兴良梁根林等

陈兴良：各位学者，各位老师，各位同学，大家好！今天我们“刑事法论坛”非常荣幸地请来梁根林教授作为此次学术论坛的主讲人，胡云腾教授、周振想教授、白建军教授、陈瑞华教授作为此次学术论坛的评论人。这次“刑事法论坛”的主...

陈兴良：各位学者，各位老师，各位同学，大家好！今天我们“刑事法论坛”非常荣幸地请来梁根林教授作为此次学术论坛的主讲人，胡云腾教授、周振想教授、白建军教授、陈瑞华教授作为此次学术论坛的评论人。这次“刑事法论坛”的主题是合理地组织对犯罪的反应，这是一个刑事政策的问题。下面我们请梁根林教授就此问题进行主题报告，并请各位评论人、各位听众就梁教授的观点与论证过程进行评论与提问！梁根林：我今天要谈的题目是：合理地组织对犯罪的反应，首先讲三个问题：第一个问题，本土资源：重刑主义的历史积淀。一般认为，犯罪是文明社会的野蛮现象，社会对犯罪的反应方式具有多样性。其中，刑罚无疑是国家代表社会对犯罪作出的最严厉的正式反应，而来自社会道德的谴责、被害人和社区的反应、亲友的疏离、舆论的批评、社会政治、经济和文化的压力，等等，则是社会对犯罪作出的非正式反应方式。迄今为止，囿于国家本位的历史传统，刑罚仍然是我们对犯罪作出的最主要反应方式，主导的刑事政策思想仍然是重刑主义，期望借严刑峻罚收“禁一奸之罪而止境内之邪”的预防效果。中国封建社会几千年血淋淋的刑罚史，用法愈重则国愈乱，刑愈滥而国愈穷，重刑遏制犯罪的初衷却导致专制统治被犯罪所颠覆的结局。新中国刑事法制实践和刑法理论研究，本来已经对重刑主义法律文化传统进行过必要的清算，但是由于文化的惰性和历史的积淀，特别是由于改革开放以来我国刑事犯罪总体态势持续恶化，相继出现了空前严重的第四、第五次犯罪高峰，“治乱世用重典”的重刑主义思想重新抬头，并左右了最近十多年来的刑事立法和刑事司法。每当犯罪率上升，大案要案增多，社会治安形势恶化，公众和决策者往往就将其原因归结为对犯罪打击不力。面对公众和决策者的指责，立法机关和司法机关的本能的反应就是加重刑罚，而加重刑罚往往又意味着放松死刑适用条件，广泛适用死刑，甚至定出适用死刑的数量指标，完不成指标就是打击不力，就是在政治上跟党中央不保持一致。所以，从1983年到1996年组织了两次全国范围内疾风暴雨式的“严打”，在这期间，全国各地又针对本地方的犯罪情况，陆续搞过多次专项的“ 严打”，但实际效果非常不令人满意。我们在立法上不断地增加死刑，在司法中大量适用死刑，投入的刑罚资源在当今世界是绝无仅有的。最近我从网上查到，除中国外，全世界有案可查的死刑判决总数是400多个。我们1年判决的死刑数是多少，却是国家机密，但大家可想而知。然而，持续“严打”，并没有遏制第五次犯罪高峰的持续攀升，我们的犯罪形势依然十分严峻。刑罚量有限而犯罪量无限，如果遵循重刑主义的逻辑，继续不惜一切代价地超量投入刑罚，必将使刑罚趋于极限而难以为继，从而形成刑法基础性危机。

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论市场经济条件下施工企业内部的税务管理

山西建筑 2011年第14期37卷 219-220页

作者：梁根林中铁十二局集团有限公司财务部

结合多年从事企业财务工作的实践,对加强企业内部税务管理问题进行了探讨,从主观和客观两方面分析了企业税务风险的形成原因,着重阐述了如何加强企业内部税务管理,以指导企业最大限度地降低税务风险。

关键词：企业税务管理税务风险形成原因

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论刑罚结构改革

刑事法学 1997年第2期 1-8页

作者：梁根林黄伯胜

一、刑罚结构的概念和功能刑罚结构是指刑罚方法的组合形式，即刑罚方法的排列顺序和比例份额，这种组合形式反映刑罚结构内部各要素相互联系的稳定状态和相互作用的基本方式。研究刑罚结构，不仅要研究刑罚的结构要素，而且要研究刑罚...

一、刑罚结构的概念和功能刑罚结构是指刑罚方法的组合形式，即刑罚方法的排列顺序和比例份额，这种组合形式反映刑罚结构内部各要素相互联系的稳定状态和相互作用的基本方式。研究刑罚结构，不仅要研究刑罚的结构要素，而且要研究刑罚结构要素的关系状态。刑罚结构要素是刑罚存在的前提，不仅决定的刑罚的存在，而且决定刑罚的结构以什么类型存在。刑罚结构各要素之间的关系状态，是刑罚结构内存的逻辑定型。一定种类的刑罚要素只有按照一定的逻辑定型进行排列组合，才能构成一个稳定的刑罚结构，并衍生出特定的刑罚功能。刑罚结构是具体国情（历史传统、文化背景、统治经验等）、刑罚目的、刑事政策的集中反映。刑罚结构决定刑罚机制内部环境，构成整体刑罚功能的基础。〔1 〕刑罚功能是刑罚结构的价值体现。刑罚结构决定刑罚的功能，刑罚功能又影响刑罚的结构。不仅不同的刑罚要素的组合状态会产生不同的刑罚功能，就是相同的刑罚要素的不同的组合方式也可能产生不同的刑罚功能。考诸人类社会不同历史时期的刑罚结构，其类型大致有死刑和肉刑中心的刑罚结构、死刑和自由刑中心的刑罚结构、自由刑中心的刑罚结构、自由刑和财产刑中心的刑罚结构四种。我国刑法史学者蔡枢衡先生谈到我国刑罚体系演变史时，曾经指出：“反映于上层建筑刑罚史上也经历了五帝时代以死刑为中心的刑罚体系、三王时代以肉刑为中心的刑罚体系，隋唐至清以徒流体罚为中心的刑罚体系和清末以后以自由刑为中心的刑罚体系等四个刑罚体系。”〔2 〕刑法学者储槐植教授着眼于世界范围内刑罚结构的嬗变，他认为：“从过去到未来，刑罚结构可能有五种类型：死刑在诸刑罚中占主导地位；死刑和监禁共同在诸刑罚方法中为主导；监禁在诸刑罚方法中占主导地位；监禁和罚金共同在诸刑罚方法中为主导；监禁替代措施占主导地位。第一种已成历史的过去，第五种尚未到来，中间三种在当今世界中存在。死刑和监禁占主导的可称重刑刑罚结构，监禁和罚金占主导的可称轻刑刑罚结构。”〔3 〕这些不同类型的刑罚结构分别执行着相应的刑罚功能。如死刑和肉刑中心的刑罚结构执行着刑罚报应和威慑功能，是刑罚威吓模式时代盛行的刑罚结构。死刑和自由刑中心的刑罚结构则可能执行刑罚报应和威慑功能，也可能执行刑罚报应、威慑和教育改造的功能（视自由刑的内容和执行方式而定）。自由刑中心的刑罚结构可能主要执行刑罚的矫正功能，也可能同时执行刑罚的威慑与矫正功能（视自由刑的内容、刑期和刑罚结构其他刑罚要素的种类而定）。前者是实证派刑法学倡导的刑事矫正模式盛行时存在的刑罚结构，后者则以美国七十年代以后以威慑和矫正二元价值目标导向的刑罚结构为其典型。至于自由刑和财产刑中心的刑罚结构则广泛地存在于社会防卫运动影响下的欧洲各国，主要执行社会复归和社会防卫的功能。尤其值得一提的是，随着西欧和北欧各国刑事政策的进一步人道化和科学化，这些国家的刑罚结构甚至出现了非自由刑化的趋势，自由刑的适用受到严格限制，监禁刑替代措施在整个刑罚结构中的地位日趋突出，刑罚结构正在向自由刑替代措施中心的刑罚结构演变。刑罚结构制约刑罚功能，通过调整刑罚结构，使刑罚要素的设置合理，刑罚结构的内部关系协调，就可以完善刑罚功能，为实现刑事控制的目标创造一个良好的刑罚机制内部环境。

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死刑立即执行与缓期执行的界限如何把握

人民检察 2009年第4期 29-36页

作者：张建升梁根林王军周峰林建江倪爱静程丁 <人民检察> 北京大学法学院最高人民检察院公诉厅最高人民法院刑一庭福建省人民检察院

刑法总则关于死刑只适用于"罪行极其严重的犯罪分子"和死刑缓期二年执行适用于"不是必须立即执行"的规定比较概括,导致死刑立即执行与死缓的界限模糊。司法实践中,对酌定量刑情节的运用,已成为严格控制死刑的重要措施,但如何认定和把握... 详细信息

刑法总则关于死刑只适用于"罪行极其严重的犯罪分子"和死刑缓期二年执行适用于"不是必须立即执行"的规定比较概括,导致死刑立即执行与死缓的界限模糊。司法实践中,对酌定量刑情节的运用,已成为严格控制死刑的重要措施,但如何认定和把握酌定量刑情节,没有可操作性的规则可循,使得相当部分死刑案件在把握是否"必须立即执行"时产生很大的分歧。日前,本刊组织专家学者,结合司法实践中的典型案例,就如何把握死刑立即执行与缓期执行的政策、法律界限进行了深入研讨。

关键词：死刑案件量刑情节犯罪分子刑法总则司法实践可操作性罪行死缓

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许霆案的规范与法理分析

中外法学 2009年第1期21卷 5-5页

作者：梁根林

随着2008年8月20日最高人民法院一纸裁定的下达，一度引起各界广泛关注的许霆案似乎就此尘埃落定，公众舆论与学术关注的焦点很快就转向了诸如“杨佳袭警案”之类的新的法律热点。作为一份学院派学术刊物，本刊不提倡学术研究随波逐流... 详细信息

随着2008年8月20日最高人民法院一纸裁定的下达，一度引起各界广泛关注的许霆案似乎就此尘埃落定，公众舆论与学术关注的焦点很快就转向了诸如“杨佳袭警案”之类的新的法律热点。作为一份学院派学术刊物，本刊不提倡学术研究随波逐流，但亦十分重视对重大热点问题的现实关怀与学术探讨。为此，本刊曾于2008年第3期发表了高艳东博士的“从盗窃到侵占：许霆案的法理与规范分析”一文，该文的观点得到了某些学者的呼应，但亦遭到了更多学者的质疑。同时，许霆案司法程序的尘埃落定亦绝不表明许霆案引发的学术纷争就此化解。相反地，许霆案的司法审判及其引发的社会关注、学术纷争，无疑为考察当下中国的法治、舆情以及法学生态提供了一个极其难得的研究标本。

关键词：法理分析学术刊物最高人民法院尘埃落定公众舆论学术研究现实关怀司法程序

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主编致辞

中外法学 2011年第1期23卷 5-5页

作者：梁根林

本期付梓之时，《中外法学》现任编辑团队履责已经整整三年，该是接受中期考试的时候了。三年来，责编同仁孜孜不倦地审改稿件，盲审专家默默无闻地协助把关，保证了刊用稿件的基本质量，捍卫了刊物的学术声誉，实现了刊物定位与风格的... 详细信息

本期付梓之时，《中外法学》现任编辑团队履责已经整整三年，该是接受中期考试的时候了。三年来，责编同仁孜孜不倦地审改稿件，盲审专家默默无闻地协助把关，保证了刊用稿件的基本质量，捍卫了刊物的学术声誉，实现了刊物定位与风格的传承发展。

关键词：致辞主编刊物定位编辑团队学术声誉传承发展稿件

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编者按

中外法学 2015年第3期 565-565页

作者：梁根林《中外法学》

党的十八届四中全会通过了《关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》,这是中国共产党作为执政党就治国理政方略对中国人民作出的庄严承诺。《决定》不仅基于现代法治是良法善治的科学理解,对科学立法、严格执法、公正司法与普遍守法... 详细信息

党的十八届四中全会通过了《关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》,这是中国共产党作为执政党就治国理政方略对中国人民作出的庄严承诺。《决定》不仅基于现代法治是良法善治的科学理解,对科学立法、严格执法、公正司法与普遍守法进行了总体部署,而且根据现代法治是具体法治的基本判断,对司法活动提出了"努力让人民群众在每一个司法案件中感受到公平正义"的明确要求。正是在这一特定法治语境下,我国司法机关逐渐加大了对死

关键词：错案死刑良法善治

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经验与心得:法学论文指导与写作

政法论坛 2017年第4期 192-192页

作者：梁根林

北京大学法学院老、中、青三代十一位教授治学与笔耕心得目录朱苏力—只是与写作相关陈兴良—论文写作:一个写作者的讲述陈瑞华—法学研究方法的若干反思白建军—大数据对法学研究的些许影响凌斌—论文写作的提问和选题金瑞林—硕士学... 详细信息

北京大学法学院老、中、青三代十一位教授治学与笔耕心得目录朱苏力—只是与写作相关陈兴良—论文写作:一个写作者的讲述陈瑞华—法学研究方法的若干反思白建军—大数据对法学研究的些许影响凌斌—论文写作的提问和选题金瑞林—硕士学位论文的指导与写作魏振瀛—怎样写民法学论文沈宗灵—漫谈怎样写学位论文饶鑫贤—博观约取厚积薄发肖蔚云—谈谈法学硕士论文的写作问题储槐植—刑法学论文写作谈

关键词：法学论文指导论文写作