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股权善意取得之质疑——基于解释论的分析

法学家 2016年第1期 131-147,179-180页

作者：张双根北京大学法学院

善意取得制度的正当性,一方面在于保护交易安全的宗旨,另一方面立基于能承载合理信赖的"权利外观基础"。就股权之让与,其意思主义的变动模式,确有股权无权处分之发生可能,确实存在"权利保有"与"权利取得"这两种利益之间的冲突。但在现... 详细信息

善意取得制度的正当性,一方面在于保护交易安全的宗旨,另一方面立基于能承载合理信赖的"权利外观基础"。就股权之让与,其意思主义的变动模式,确有股权无权处分之发生可能,确实存在"权利保有"与"权利取得"这两种利益之间的冲突。但在现行法上,公司登记中的股东登记,绝无承载股权"权利外观"功能的能力,难以构造股权善意取得制度来化解其利益冲突。因此,《公司法司法解释(三)》所引进的,以股东登记为信赖基础所构建的股权善意取得,在法政策上虽然值得称颂,但在现行法之解释论上无法证立。在立法论上股权如何善意取得,仍须从长计议。

关键词：股权让与股权无权处分权利外观基础股权善意取得

指导案例制度的功能及其限度——以指导案例8号的引用情况为分析样本

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清华法学 2017年第3期11卷 130-152页

作者：张双根北京大学法学院

对指导案例制度的研究,目前应转入对单个指导案例实际运行情况进行追踪式的研究进路。本文是该研究转向的一个尝试,以指导案例8号为分析样本。对其引用情况的数据统计与分析表明,其引用状况较为"低劣",远未实现最高院所预期的"指导功能... 详细信息

对指导案例制度的研究,目前应转入对单个指导案例实际运行情况进行追踪式的研究进路。本文是该研究转向的一个尝试,以指导案例8号为分析样本。对其引用情况的数据统计与分析表明,其引用状况较为"低劣",远未实现最高院所预期的"指导功能"。以此为基础,本文对指导案例制度的功能予以反思,指出其限度所在,认为在实现"同案同判"的宏旨上,一方面对其不应抱持过高的预期,另一方面又有相当的可作为空间。

关键词：指导案例引用公司僵局司法解散

论隐名出资——对《公司法解释(三)》相关规定的批判与发展

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法学家 2014年第2期 61-77,177页

作者：张双根北京大学法学院

隐名出资在我国远未形成系统理论,《公司法解释(三)》(法释[2011]3号)的相关规定不乏矛盾甚至错误之处。对隐名出资现象,本文尝试进行类型化归纳,探讨隐名出资合同构造自由的边界,尤其与现行公司法制度间的协调,主张隐名出资的法律性质... 详细信息

隐名出资在我国远未形成系统理论,《公司法解释(三)》(法释[2011]3号)的相关规定不乏矛盾甚至错误之处。对隐名出资现象,本文尝试进行类型化归纳,探讨隐名出资合同构造自由的边界,尤其与现行公司法制度间的协调,主张隐名出资的法律性质是实际出资人的间接参股,其背后的合同有信托型与合伙型两种形式,进而在此前提下,分析隐名出资所牵涉的各方面关系的具体内容。

关键词：隐名出资间接参股信托型隐名出资合伙型隐名出资

公司章程“对外效力”问题辨析——对若干基本概念的厘清

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清华法学 2023年第5期17卷 128-145页

作者：张双根北京大学法学院

公司章程“对外效力”问题，可拆解为四个小问题，即“章程”二字指什么、针对哪些“外部人”、其效力内容是什么、又是通过什么样的机制来实现其效力。唯有如此拆析，方可厘清一些似是而非的表述或论断。质言之，公司章程中仅限于那些... 详细信息

公司章程“对外效力”问题，可拆解为四个小问题，即“章程”二字指什么、针对哪些“外部人”、其效力内容是什么、又是通过什么样的机制来实现其效力。唯有如此拆析，方可厘清一些似是而非的表述或论断。质言之，公司章程中仅限于那些对公司外部交易行为有影响的条款，才有可能对交易相对人产生对抗效力；在法教义学上构造章程事项之对抗效力时，须贯彻法定原则，即立法者依其立法衡量，决定赋予哪些章程事项以及何种效力样态的对抗效力。如何解决现行法上相关规定所存在的不足，在很大程度上有赖于公司章程公示制度的完善建构。

关键词：公司章程章程条款交易相对人对抗效力公司章程公示

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商品房预售中预告登记制度之质疑

清华法学 2014年第2期8卷 68-86页

作者：张双根北京大学法学院

《物权法》第20条之预告登记制度,在立法、实务与学理上,均认为主要适用于商品房预售情形,以保全预购人的购房预期利益,以及相应的购房融资担保需求。但是对照该条所参考的德国立法例,在商品房预售情形,预告登记之构造,在交易客体(所预... 详细信息

《物权法》第20条之预告登记制度,在立法、实务与学理上,均认为主要适用于商品房预售情形,以保全预购人的购房预期利益,以及相应的购房融资担保需求。但是对照该条所参考的德国立法例,在商品房预售情形,预告登记之构造,在交易客体(所预售的商品房)、预告登记之载体(不动产登记簿)以及预告登记所预防之对象(债务人之处分行为)三个制度要件方面,均存在缺失与障碍;其中客体缺失最为根本,决定着在现行法框架下,难以克服这些缺陷。因此,将商品房预售视作预告登记制度的规范预设情形,是物权法继受中的一例失误,亟待修正。

关键词：商品房预售预告登记在建建筑物不动产登记簿处分行为

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德国法上股权善意取得制度之评析

环球法律评论 2014年第2期36卷 156-176页

作者：张双根北京大学法学院

德国于2008年修改《有限责任公司法》之时,在全世界范围内首创股权善意取得制度,以保护股权交易安全,降低股权交易成本。该制度构成的核心,在于改造原有的股东名册制度,使之作为股权之权利外观基础。尽管该制度的立法目的与法律政策值... 详细信息

德国于2008年修改《有限责任公司法》之时,在全世界范围内首创股权善意取得制度,以保护股权交易安全,降低股权交易成本。该制度构成的核心,在于改造原有的股东名册制度,使之作为股权之权利外观基础。尽管该制度的立法目的与法律政策值得肯定,但因股东名册改造规则并不完善,因此其并不能有效地实现股权之权利外观功能。受此影响,股权善意取得在构成要件与法律效果上,也就不免存在不足甚至漏洞。所有这些问题均使得德国法上这一颇为复杂的新制度,并未实现立法者的预期目标,从而备受批评。我国最高人民法院于2011年颁布了《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》,其中规定以公司登记中的股东登记为基础,认可了股权的善意取得但此种股东登记能否充当股权之"权利外观基础"等核心问题,在我国仍缺乏深入讨论。因此,评析德国法的这一经验与教训,对我国法也深具启示意义。

关键词：商事登记股东名册股权善意取得权利外观基础

物权公示原则的理论构成——以制度正当性为重心

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法学 2019年第1期 53-65页

作者：张双根北京大学法学院

学界通说以物权的绝对排他效力为物权公示原则的理论基础,但究竟如何论证,物权公示要素在物权变动中又应承担何种要件功能,学理上并未有深论。物权法践行公示原则,源于物权交易中物权取得人交易安全的保护需求,该需求一方面在于防避他... 详细信息

学界通说以物权的绝对排他效力为物权公示原则的理论基础,但究竟如何论证,物权公示要素在物权变动中又应承担何种要件功能,学理上并未有深论。物权法践行公示原则,源于物权交易中物权取得人交易安全的保护需求,该需求一方面在于防避他人之善意取得,另一方面又在于确保自己之善意取得。落实于物权变动构成的制度设计,则以公示要素作为其生效要件为最佳的法政策设计。物权公示原则能否贯彻到底,在根本上又取决于适格的公示手段选择与设计。占有因其天然的缺陷实不足以担此大任,因此就动产物权变动之公示规范而言,应另行寻找其阐释基础。

关键词：物权公示物权交易安全公示手段占有交付登记

论有限责任公司股东资格的认定——以股东名册制度的建构为中心

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华东政法大学学报 2014年第5期17卷 65-82页

作者：张双根北京大学法学院

现行《公司法》上的股东名册制度,因为制度设计缺陷,未能发挥应有的功能。股东资格认定问题,仍是公司实务纠纷的难点。而《公司法司法解释(三)》在现行制度尚不健全的背景下,仓促引入股权善意取得制度,更激化了现行法规定上的矛盾。本... 详细信息

现行《公司法》上的股东名册制度,因为制度设计缺陷,未能发挥应有的功能。股东资格认定问题,仍是公司实务纠纷的难点。而《公司法司法解释(三)》在现行制度尚不健全的背景下,仓促引入股权善意取得制度,更激化了现行法规定上的矛盾。本文试图以股东资格取得之基础关系为理论建构的起点,区分股东资格认定问题在公司运行程式与股东资格争议情形下的不同意义,厘清股东名册制度在《公司法》第32条第2款的规范意旨,进而在股权善意取得视角下,就股东名册与公司登记之关系,主张改造现行的股东名册制度,赋予其"股东资格证明功能",并探讨其可能的"权利外观功能"。

关键词：股东名册公司运行程式股东资格争议股东资格证明

论房地关系与统一不动产登记簿册兼及不动产物权实体法与程序法间的交织关系

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中外法学 2014年第4期26卷 925-955页

作者：张双根北京大学法学院

基于编制原则与功能定位,不动产登记簿册的统一取决于实体法上不动产概念及其物权关系的构造。就国有建设用地范围内的"房地关系",建筑物不论是否采取区分所有形式,均应与建设用地使用权或其共有份额一起,共同作为不可分之"元素"而构成... 详细信息

基于编制原则与功能定位,不动产登记簿册的统一取决于实体法上不动产概念及其物权关系的构造。就国有建设用地范围内的"房地关系",建筑物不论是否采取区分所有形式,均应与建设用地使用权或其共有份额一起,共同作为不可分之"元素"而构成一个整体,成为一个处分行为之客体;在建建筑物只能成为建设用地使用权或其共有份额的重要成分,只能以后者来构建相关物权关系。惟其如此,才能形成真正意义上的"房地一体"制度,进而在赋予建设用地使用权以"准土地"之身份后,才能实施真正的"房地合体"登记,实现我国不动产登记簿册的实质统一。

关键词：不动产房地关系建设用地使用权在建建筑物统一登记簿册