互相斗殴情境下正当防卫起因与时机的认定

作     者：陈亦明 

作者单位：吉首大学 

学位级别：硕士

导师姓名：高长富

授予年度：2022年

学科分类：0301[法学-法学] 03[法学] 030104[法学-刑法学] 

主      题：互相斗殴 正当防卫 起因 时机 认定 

摘      要：因双方互殴造成的刑事案件在实务中十分普遍。该类案件中,当事人总会以自身的行为属于正当防卫进行抗辩,但司法机关往往确认双方行为属“互殴。正当防卫和互殴的外观上表现都为互相攻击,所以二者存在很大的重合性。除外在表现形式上的重合之外,我国司法实践从严打击犯罪的理念也很大程度地影响着正当防卫和互殴的认定。司法实践中对于正当防卫的认定与大众认知甚至立法目的的要求都有所偏差,因此互殴情景中正当防卫的认定有重要的意义。本文认为互殴中并不能完全排除正当防卫的成立,二者具有某种重叠与转换的可能。文章分为三个部分,首先研究了互相斗殴与正当防卫,界定两者的概念和特征。一般来说,正当防卫行为与互殴为互斥关系,但在部分情景下互殴中也可能出现正当防卫行为,本文对互相斗殴的类型进行区分,并将互相斗殴情景下的正当防卫分为一方升级斗殴型和一方放弃斗殴型。在斗殴过程中,一种是一方突然地使用有杀伤性的武器,不法侵害行为的强度由轻微转化成致命性;另一种是当一方己经停止斗殴,转而向对手告饶或逃跑,但对方仍继续进行侵害,穷追不舍。这意味着侵害的强度已从双方的斗殴转变为一方的伤害,亦或是斗殴实质已经结束了,双方互相斗殴已变为一方的不法侵害。此时被侵害人可能进行了必要的正当防卫。其次,在互殴情景的下认定正当防卫比较特殊,此时要确认正当防卫的成立,首先需要行为符合前提条件,即需要符合正当防卫行为的起因、时机条件。第二部分研究正当防卫的起因认定。在确定是否存在不法侵害行为时,笔者认为不应去考虑防卫人的主观意图,而只考虑客观的侵害行为。第三部分研究正当防卫的时机认定。在时机条件上,研究时机的起点与终止,从保护法益和完全停止侵害等的角度来具体分析能否成立正当防卫。通过在对互殴情景下正当防卫行为的前提条件研究的基础上,根据相对方升级斗殴和防卫方放弃斗殴的情形加以分析,如侵害强度出现了变化或斗殴的性质转变成单方面不法侵害,即可在互殴的大背景下展开对正当防卫的认定研究,形成合理、可操作的判断标准,更好地把握互殴与正当防卫的区别。